Есть вопрос?
Юридическое обслуживание проектов
в сфере информационных технологий

Договор на платные услуги в сети Интернет

В настоящей статье мы рассмотрим несколько вопросов, вызывающих споры при оформлении договоров на оказание возмездных услуг в сети Интернет.

В первую очередь, особенности предоставления Интернет-сервисов предполагают дистанционный характер заключения сделок и их исполнения. Данные обстоятельства диктуют необходимость отойти от привычных большинству юристов способов согласования условий договора, его заключения, изменения и прекращения.

Поэтому у юристов, практикующих в традиционных отраслях права, при рассмотрении договоров, применяемых в электронной коммерции, закономерно возникает ряд сомнений в связи с отсутствием опыта в данной сфере.

Наибольшие затруднения вызывают вопросы согласования предмета договора, условий об объеме и содержании услуг, сроке их оказания, и моменте вступления договора в силу.

Для иллюстрации мы выбрали договоры на Интернет-рекламу наиболее авторитетных в Рунете сервисов Яндекс.Директ и Google AdWords, детальная проработка которых юристами не вызывает сомнений. Мы же в свою очередь применяем используемые в них принципы на практике при разработке договоров для Интернет-сервисов.

Итак, начнем.

1. Предмет договора на платные услуги Интернет-сервиса

1.1. Яндекс.Директ
Согласно п.1 Счета Яндекса, настоящий счет-договор является офертой ООО «ЯНДЕКС» Заказчику на оказание услуг по размещению рекламы в сети Интернет.

Назначение платежа согласно счету Яндекса: «Размещение рекламных материалов на проекте Яндекс.Директ».

Счет содержит в п.8 отсылку к Оферте на оказание услуг «Яндекс.Директ» для определения общих условий оказания услуг.

На основании п.2.1. Оферты, предметом Договора является возмездное оказание Яндексом Рекламодателю Услуг «Яндекс.Директ» на условиях Оферты.

В соответствии с определение, данным в разделе 1 Оферты Услуги «Яндекс.Директ» - услуги Яндекса по размещению Рекламы Рекламодателя в сети Интернет по принципам Поисковой, Контекстной рекламы в соответствии с условиями Оферты.

1.2. Google AdWords
Гугл обязуется оказывать Заказчику рекламные услуги (далее - «Услуги») в объеме, установленного качества и в сроки, указанные в настоящем Договоре (раздел.2 Условий оказания рекламных услуг).

Согласно п.2 раздела 3 Условий, все существующие и новые типы рекламных объявлений будут регулироваться в соответствии с Договором, при этом Гугл обязуется принимать разумные меры к размещению упомянутых рекламных объявлений в таких средствах информации и в таком порядке, подробное описание которых приведено в (i) системе он-лайн рекламы Google (ii) Правилах, или (iii) любом другом документе по усмотрению Гугл.

При этом под «Правилами» понимаются правила размещения рекламы в Программе, периодически размещаемые на веб-странице: http://www.google.com/ads/policies (или на другой периодически предоставляемой пользователю веб-странице URL), включая Политику Конфиденциальности, публикуемую на веб-странице: http://www.google.ru/intl/ru/privacypolicy.html

Программа означает различные виды рекламных услуг Гугл, каждый из которых может быть более детально описан (i) в системе он-лайн рекламы Google, (ii) в любом другом документе, предоставляемом Компанией Гугл (см. раздел 1 Условий «Определения»).

Назначение платежа в счете: «Платеж за рекламные услуги Google AdWords». Счет не содержит отдельных ссылок на Условия оказания рекламных услуг, однако имеется идентификатор клиента.

Таким образом, анализируемые договоры имеют предметом рекламные услуги, соответствуют конструкции договора возмездного оказания услуг и регулируются гл.39, и субсидиарно пар.1 гл.37 ГК РФ.

Предмет договора является его существенным условием. При недостижении соглашения сторон о предмете договор не считается заключенным (п.1 ст.432 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.779 ГК РФ предмет договора возмездного оказания услуг включает описание услуг как определенных действий или определенной деятельности.

Услуги не имеют материального выражения и потребляются в процессе их оказания. Следовательно, при оказании услуг не гарантируется достижение определенного объективного результата. Предметом такой сделки является только описание действий или деятельности, входящих в обязанности исполнителя.

Поэтому для определения действий или деятельности в договоре возмездного оказания услуг достаточно указания на их вид (наименование) или характер любым, допустимым по соглашению сторон способом (п.4 ст.421 ГК РФ). В том числе такие условия могут быть включены в обязательные для сторон документы, создающие договор в совокупности с иными документами, оформляемыми сторонами в индивидуальном порядке.

Условие об объеме оказываемых услуг не поименовано в качестве существенного условия договора. Применительно к услугам под объемом, как правило, подразумевается указание на перечень осуществляемых действий / конкретизация характера деятельности, либо продолжительность (срок) их оказания.

Соответственно, согласование первого условия достигается через описание вида или характера услуг, второе условие касается определения самостоятельного условия договора возмездного оказания услуг, отличного от предмета указанного договора.

В рассматриваемых рекламных договорах условие о предмете считается согласованным с момента выбора заказчиком условий размещения рекламных материалов с использованием предоставляемого в сервисе веб-интерфейса. Данные операции, предшествуют заключению договора по двум вариантам акцепта, которые будут рассмотрены ниже.

Изменение настроек рекламной кампании влечет изменение договора в пределах принятых условий размещения рекламы, т.е. на общих условиях действующего договора.

Таким образом, для определения предмета договора возмездного оказания услуг достаточно указания на их характер с учетом введенных исполнителем правил оказания и принятых заказчиком вариантов. При этом для фиксации согласованных условий может свободно использоваться комбинация и из документарного оформления и конклюдентных действий, выполняемых на основе установленных правил.

2. Объем и содержание договора на платные услуги Интернет-сервиса

2.1. Яндекс.Директ
Согласно п.3.1. Оферты, обязательным условием оказания Яндексом Услуг является принятие и соблюдение Рекламодателем, применение к отношениям сторон по Договору требований и положений, определенных следующими документами:
  • Документ «Общие положения. Требования к рекламным материалам», размещенный в сети Интернет по адресу: http://legal.yandex.ru/general_adv_rules/ (далее - «Общие требования»).
  • Документ «Требования к рекламным материалам», размещенный в сети Интернет по адресу: http://legal.yandex.ru/direct_adv_rules/ (далее – «Требования»).
  • Документ «Правила показа», размещенный в сети Интернет по адресу: http://legal.yandex.ru/direct_display_rules/ (далее – «Правила»).
  • Документ «Пользовательское соглашение», размещенный в сети Интернет по адресу: http://legal.yandex.ru/rules/.
На основании п.3.2. Оферты Услуги оказываются только в отношении Рекламной(-ых) кампании (-ий), для которой (-ых) Рекламодателем осуществлен Акцепт Оферты. В случае размещение рекламы на условиях предоплаты, акцепт оферты осуществляется путем оплаты выставленного счета.

В отношении одной Рекламной кампании могут быть заключены последовательно несколько Договоров, Договор может быть заключен в отношении нескольких Рекламных кампаний (п.7.2. Оферты).

С учетом положений п.1 типового счета на оказание рекламных услуг в Яндекс.Директ, в котором прямо указывается на то, что его следует рассматривать в качестве оферты, условия такого счета включаются в содержание заключаемого договора и определяют его объем. Т.е. заключаемые в Яндекс.Директ договоры отграничиваются друг от друга на основе выставленных и оплаченных счетов.

2.2. Google AdWords
Согласно разделу 1 Условий оказания рекламных услуг, «Договор» означает (i) настоящие Условия, (ii) любой документ, содержащий ссылку на настоящие Условия (включая Договор об оказании услуг, в случае его подписания), а также следующие документы, включенные путем отсылки в настоящий Договор: (iii) Правила; а также (iv) любой (любые) иной (иные) документ (документы), которые при совместном оформлении Сторонами и по их по взаимному соглашению должны включать настоящие Условия.

Приведенная система позволяет достаточно широко и гибко определять условия договора, заключаемого сторонами. Фактически содержание такого договора определяется на основе совокупности документов, формирующих предложение исполнителя в отношении оказываемых им услуг. В ответ заказчик совершает выбор интересующего его варианта оказания услуг из числа предложенных.

При этом содержание заключенного договора может изменяться как исполнителем путем одностороннего изменения обязательных документов, так и заказчиком, посредством изменения настроек рекламных компаний в пределах разрешенных правилами, как будет указано ниже.


3. Способ и момент заключения договора на платные услуги Интернет-сервиса

3.1. Яндекс.Директ
Заключению договора предшествует настройка заказчиком условий показа рекламы в рамках рекламной кампании с использованием предоставленного ему веб-интерфейса. На основании п.3.3. Оферты, Рекламодатель (представитель Рекламодателя) самостоятельно осуществляет подготовку и редактирование Рекламной кампании, в том числе составление/изменение Рекламных объявлений, подбор ключевых слов, в соответствии с установленной формой в подразделе «Дать объявление» сайта Яндекс.Директ или соответствующей прикладной программы (в том числе для мобильных устройств) с учетом всех требований, определенных Офертой, если иное не согласовано Сторонами дополнительно.

В соответствии с разделом 7 Оферты предусмотрено 2 способа заключения договора в зависимости от выбора оплаты услуг на условиях предварительного платежа или в кредит.

В случае заключения Договора на условиях предоплаты акцепт совершается путем предварительной оплаты по Счету Услуг Яндекса, в отношении которых заключается Договор, в течение установленного срока. В случае если Акцепт Оферты (оплата Счета) не был произведен в течение установленного срока оплаты, Оферта теряет силу в отношении таких заказываемых Услуг, а Яндекс оставляет за собой право удалить соответствующие Рекламные кампании (п.7.1.1. Оферты).

Таким образом, роль оферты в данном случае играет выставленный счет, акцептом считается его оплата.

В случае заключения Договора на условиях отсрочки платежа путем совершения следующих действий (п.7.1.2 Оферты):
  • выражения согласия с заключением Договора с отсрочкой платежа нажатием кнопки «согласен» в Клиентском веб-интерфейсе;
  • выставлением Счета на Услуги, оказываемые с отсрочкой платежа.
Если по истечении 15 (пятнадцати) дней с момента выставления Счета с отсрочкой платежа, Рекламодатель не произвел оплату Счета и в указанный период отсутствует факт оказания Услуг по такому Счету (в частности, Рекламодатель не начал размещение Рекламной кампании), Яндекс вправе аннулировать Счет и соответствующий Договор прекращает свое действие

В данном случае, на наш взгляд, имеется неопределенность с последовательностью заключения договора. Тем не менее, роль оферты здесь по-прежнему выполняет выставленный счет, поскольку его условия не изменяются в зависимости от способа оплаты. Однако акцепт совершается путем совершения определенных действий в веб-интерфейсе, направленных на запуск подготовленной заказчиком Рекламной кампании.

Поэтому предусмотренный в Яндекс.Директ юридический механизм заключения договора на рекламные услуги с отсрочкой платежа требует дополнительного изучения и проработки.

В отношении одной Рекламной кампании могут быть заключены последовательно несколько Договоров, Договор может быть заключен в отношении нескольких Рекламных кампаний (п.7.2. Оферты).

На основании п.13.4. Оферты, не вступая в противоречие с условиями Оферты, Рекламодатель и Яндекс вправе в любое время оформить Договор на оказание Услуг в форме письменного двухстороннего документа.

3.2. Google AdWords
На основании раздела 1 Условий, «Дата подписания Договора» означает более раннюю из следующих дат: (i) дату принятия условий настоящего Договора в системе он-лайн; либо (ii) дату подписания Договора об оказании услуг (если такой договор подписан).

Согласно п.1 раздела XIX Условий, последние представляет собой оферту о заключении Договора. Заказчик принимает условия данной оферты путем клика и акцептования Условий в системе он-лайн рекламы Google, или путем подписания Договора об оказании услуг (если оформление такого договора предшествует акцептованию Условий в системе он-лайн).

Согласно п.4 раздела XIX Условий, Стороны признают, что информация из Панели управления, либо в учетной записи в системе он-лайн рекламы Google в письменном виде, заверенная Гугл, является надлежащим доказательством заключения или изменений условий Договора.

Такие образом, в системе Google AdWords счет не играет роли оферты и его оплата не приравнивается к акцепту, как это предусмотрено в системе Яндекс.Директ. Здесь акцептом считается совершение конклюдентных действий путем запуска рекламы в системе с использованием веб-интерфейса либо подписание Договора об оказании услуг в виде единого документа.

В отношении одной рекламной кампании, в том числе в связи с использованием Бюджета, могут быть последовательно заключены несколько Договоров. Договор может быть заключен в отношении нескольких рекламных кампаний (п.3 раздела XIX Условий). Здесь условия аналогичны предусмотренным в Оферте Яндекса.

Стороны могут подготовить копию Договора на бумажном носителе при условии отсутствия противоречий с настоящими Условиями (п.2 раздела XIX Условий). Условие аналогично положениям Оферты Яндекса.

Таким образом, заключение договора в рассматриваемых системах рекламы возможно как путем подписания двустороннего документа, так и посредством комбинации конклюдентных действий, выполняемых на основании установленных (документированных) правил. Различие заключается в том, что Яндекс придает юридическое значение выставлению счета и его оплате при размещении рекламы на условиях предоплаты.

При этом следует отметить, что в случае заключения договора на рекламу в Яндекс.Директ или Google AdWords дальнейшее взаимодействие сторон по определению конкретных условий услуг продолжается с использованием описанных выше механизмов: выставление и оплата счета, настройка рекламной кампании в веб-интерфейсе, т.е. с использованием конклюдентных действий.

4. Срок действия договора возмездного оказания услуг Интрнет-сервиса

4.1. Яндекс.Директ
В п.9.2. Оферты определено, что Договор действует: а) до момента исполнения Сторонами обязательств по Договору, а именно оплаты Рекламодателем стоимости Услуг и оказания Яндексом Услуг в объеме, соответствующем стоимости Услуг, либо б) до момента расторжения Договора.

Таким образом, Яндекс связывает момент окончания оказания услуг по Договору с достижением определенного лимита, равного общей стоимости таких услуг. Т.е. после списания денежных средств, уплаченных заказчиком по конкретному счету, заключенный на его основе договор и оказание по нему услуг прекращается.

4.2. Google AdWords
В соответствии с п.1 раздела XV Условий договор вступает в силу в Дату его подписания и действует до его прекращения или до Даты истечения срока Договора. При указании Даты истечения срока Договора, Заказчик вправе, при условии получения предварительного согласия от Гугл по электронной почте, продлить срок Договора по электронной почте на 90 дней дополнительно, или на любой другой срок, согласованный Сторонами в письменной форме.

На основании раздела I Условий «Дата истечения срока Договора» означает дату (при наличии таковой), в которую в соответствии с договоренностью Сторон настоящий Договор и размещение всех типов рекламных объявлений по нему будут прекращены.

Таким образом, Договор заключается бессрочно, если стороны не установили определенную Дату истечения срока, как будет указано ниже.

Прекращение показа рекламы в связи с исчерпанием бюджета не влияет на срок действия Договора в отличие от правил, установленных в Оферте Яндекса.

Кроме того, при оплате нового счета заказчик повторно не подтверждает ознакомление с Условиями, как это предусмотрено в Яндекс.Директ.

Договор может быть немедленно прекращен по инициативе любой из Сторон, направившей соответствующее письменное уведомление (включая, без ограничений, уведомление по электронной почте) другой Стороне (п.2 раздела XV Условий).

Представляется, что модель Яндекс.Директ является более взвешенной с точки зрения гражданских рисков, поскольку заказчик принимает условия Оферты при оплате каждого счета. Таким образом, договоры по ранее выставленным счетам прекращаются по мере списания оплаченной по ним денежной суммы. Обязательства Яндекса возобновляются на новых условиях, определенных в оплачиваемом счете, что упрощает изменение условий оказания услуг, сокращает сумму убытков по текущему договору, ограничивает период оказания услуг, включаемые в рекламную кампанию по счету рекламные объявления и т.д.

Помимо этого такая модель позволяет учесть требования российского законодательства об определении в договоре возмездного оказания услуг существенного условия о сроке их оказания, о чем будет сказано ниже.

В то же время в такой ситуации возможны проблемы налогового характера в связи с переносом остатков денежных средств с одного договора на другой.

5. Срок оказания платных услуг Интернет-сервиса

5.1. Яндекс.Директ
Согласование сроков оказания услуг в Яндекс.Директ выполняется в следующем порядке.

Дата начала рекламной кампании определяется заказчиком при оформлении заказа в веб-интерфейсе. Заказчик также может настроить при оформлении заказа временной таргетинг, т.е. определить время, в которое осуществляются показы рекламных объявлений в рамках Рекламной кампании (см. http://direct.yandex.ru/help/?id=990411).

При этом необходимо учитывать, что обязательства Яндекса по оказанию услуг носят встречный характер по отношению к обязанностям заказчика по их оплате (кроме случаев предоставления кредита) и обеспечения соответствия рекламных материалов установленным требованиям.

Яндекс вправе приостановить оказание Услуг по Договору и/или досрочно расторгнуть Договор в одностороннем внесудебном порядке путем уведомления Рекламодателя в случаях нарушения Рекламодателем обязательств и/или гарантий, принятых в соответствии с Договором (п.4.5. Оферты). На основании п.3.4. Оферты Яндекс вправе осуществлять проверку Рекламных объявлений Рекламодателя на соответствие требованиям Договора (Оферты) до начала оказания Услуг.

Таким образом, оказание услуг начинается не ранее ее проверки на соответствие требованиям к рекламным материалам.

5.2. Google AdWords
Дата начала оказания услуг определяется заказчиком в веб-интерфейсе (см. https://support.google.com/adwords/answer/2404203?hl=ru&ref_topic=3122861).

Дата окончания, определяется в Правилах Гугл как настройка, определяющая сроки проведения кампании. Показ объявлений прекращается в дату окончания кампании. По умолчанию в кампаниях дата окончания не задается, то есть теоретически реклама может показываться бесконечно. Задать конкретную дату окончания можно в любой момент – как и прекратить показ рекламы, приостановив или удалив кампанию (см. https://support.google.com/adwords/answer/6328?hl=ru&ref_topic=24937).

Правилами Гугл также предусмотрено, что показ объявлений может быть замедлен или приостановлен в связи с несвоевременной оплатой счетов (https://support.google.com/adwords/answer/78136?rd=1). Таким образом, объем рекламы (количество Показов и Кликов) также как в Яндекс.Директ определяется сроков использования остатка по счету.

Начальный и конечный срок оказания услуг является существенным условием договора возмездного оказания услуг (ст.708 ГК РФ).

В рассматриваемых моделях начальный срок оказания услуг определяется датой, установленной заказчиком в веб-интерфейсе, конечный срок – датой прекращения договора в связи со списанием денежных средств, внесенных на основании счета. Наиболее явно данные условия прописаны в Оферте Яндекса.

На основании ст.190 ГК РФ, срок может определяться не только путем указания календарной даты или истечением периода времени, но определением события, которое должно неизбежно наступить.

Представляется, что списание денежных средств можно считать таким событием, поскольку его наступление объективно не зависит от воли сторон, т.к. окончательная цена и количество оплачиваемых действий в рамках Рекламной кампании в том числе связаны с действиями пользователей сети Интернет.

Таким образом, на наш взгляд, используемый Яндексом и Гугл способ определения начального и конечного срока оказания услуг не противоречит действующему российскому законодательству и может использоваться другими Интернет-сервисами.

Итак, надеюсь, вас убедил проведенный анализ договоров возмездного оказания услуг двух Итернет-гигантов? Действующее российское законодательство не препятствует дистанционному способу заключения сделок и свободному определению их содержания по усмотрению сторон.

© Юридическая компания АйТиЛекс, 2014
Заинтересовала услуга?Не нашли ответа?
Узнать ценуЗадать вопрос
Оценка:
Компания
О компанииКомандаНовостиКонтакты
Услуги
Составление договоровИнтеллектуальная собственностьНалоговые консультацииАбонентское обслуживаниеАрбитражВЭД
Готовые решения
Для разработчиковДистрибьюторамИнтернет-сервисамВеб-студиямСтартапам
Информация
Новости праваПубликацииФорумFAQКарта сайта
© ООО «АйТи-Лекс», 2008–2016 Правовая информация