Оптимизация оплаты труда программистов

Иностранная компания привлекает для выполнения работ по разработке программного обеспечения программистов, являющихся резидентами Российской Федерации.

Выполнение работ (оказание услуг) физическими лицами по заданию заказчика в зависимости от обстоятельств может квалифицироваться согласно российскому законодательству как:

а) Исполнение гражданско-правового договора (гражданско-правовые отношения);

Например, создание программного обеспечения по договору авторского заказа.

Отличительные признаки (ст. 702, 779 Гражданского кодекса РФ):

• выполнение работы с определенным объемом и сроком её выполнения;
• осуществление деятельности самостоятельно;
• относительная нерегулярность такой деятельности и получения дохода.

Например, выполнение работ по договору на разработку ПО.

Отличительные признаки (п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ):

• выполнение работ с определенными объемами и сроками их выполнения;
• осуществление деятельности самостоятельно;
• регулярность деятельности и получения дохода.

Создание ПО в качестве служебного произведения по трудовому договору.

Отличительные признаки (ст. 15 Трудового кодекса РФ):

• выполнение длящейся трудовой функции, трудовых обязанностей без предварительного определения объемов работ и сроков их выполнения;
• осуществление деятельности под руководством работодателя;
• регулярность деятельности и получения дохода.

Необходимо отметить, что квалификация отношений (деятельности) в российском праве зависит от содержания отношений, а не от их оформления. К примеру, статьей 19.1 Трудового кодекса РФ предусмотрена при соответствующих обстоятельствах возможность признания отношений трудовыми по заявлению работника, несмотря на то, что они оформлены как гражданско-правовые. А по смыслу ст. 23 Гражданского кодекса РФ и ч. 1 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях деятельность гражданина может быть признана предпринимательской, независимо от его регистрации в качестве такового.

Тем не менее, учитывая очевидную схожесть понятий, а также сложность установления отличительных признаков, тем более в обстоятельствах удаленной работы, на практике отношения (деятельность) квалифицируются исходя из того, как они были оформлены.

Особенности регулирования указанных выше видов отношений (деятельности) будут рассмотрены применительно к возникающим правовым последствиям,

Налогообложение доходов, полученных физическим лицом за исполнение гражданско-правового договора либо осуществление трудовых обязанностей, регулируется нормами гл. 23 Налогового кодекса РФ.

Согласно п. 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ иностранная организация, не имеющая обособленных подразделений на территории России, не признается налоговым агентом в отношении дохода на доходы физических лиц, выплаченного резидентам РФ.

Из норм ч. 11 ст. 15 Закона N 212-ФЗ, п. 2 ст. 14 и п. 1 ст. 11 Закона N 167-ФЗ, ч. 2 ст. 4.1 и ч. 1 ст. 2.3 Закона N 255-ФЗ, ч. 2 и 4 ст. 17 Закона N 326-ФЗ следует, что иностранные организации обязаны регистрироваться в органах ПФР и ФСС РФ в качестве страхователей и уплачивать страховые взносы только в случае осуществления деятельности на территории РФ через обособленные подразделения, имеющие отдельный баланс, расчетный счет и начисляющие выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц. Поэтому в данном случае иностранная организация не должна регистрироваться в фондах в качестве страхователя и, соответственно, она не является страхователем и плательщиком страховых взносов с доходов, выплачиваемых резиденту РФ из-за границы.

Налогообложение доходов от предпринимательской деятельности (в соответствии с упрощенной системой налогообложения – наиболее оптимальной) регулируется нормами гл. 26.2. Налогового кодекса РФ. Нормы данной главы не предусматривают каких-либо обязанностей лица, выплачивающего доход.

Таким образом, для иностранной компании, выплачивающей доход резидентам РФ, каких-либо обязанностей согласно российскому* налоговому законодательству не возникает, независимо от квалификации отношений (деятельности).

_______________________

* Законодательство страны, в которой зарегистрирована и осуществляет деятельность иностранная компания, может предусматривать возложение на компанию функций налогового агента и обязанность удерживать и уплачивать подоходный налог в стране – источнике дохода.

В разрезе неналоговых правовых последствий, возникающих для иностранной компании согласно российскому законодательству в связи с использованием труда резидентов РФ и выплаты им вознаграждения, необходимо отметить следующее:

Исполнение гражданско-правового договора и предпринимательская деятельность имеют единое правовое регулирование, так как имеют гражданско-правовую природу. Права и обязанности заказчика определяются в соответствии с заключенным между сторонами договором и гражданским законодательством, избранном сторонами (оговорка о применимом праве) или определяемом с помощью коллизионных норм.

Однако трудовые отношения регулируются не только заключенным договором, но и императивными нормами трудового законодательства РФ.

В случае если отношения между иностранной компанией и резидентом РФ будут признаны трудовыми, у компании возникнут права и обязанности как работодателя, предусмотренные российским трудовым законодательством. Основные права и обязанности работодателя изложены в ст. 22 Трудового кодекса РФ.

Таким образом, иными правовыми последствиями привлечения резидентов РФ к выполнению работ (оказанию услуг) по заданию иностранной компании является возможность возникновения у иностранной компании статуса работодателя в соответствии с российским трудовым законодательством. Однако с учетом фактической недоступности компании для российской юрисдикции указанными последствиями можно пренебречь.

Налогообложение доходов от исполнения гражданско-правового договора и от трудовой деятельности осуществляется в соответствии с нормами гл. 23 Налогового кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 228 НК РФ резидент РФ, получивший доход от лица, не являющегося налоговым агентом, обязан самостоятельно исчислить и уплатить налога на полученный доход. Пунктом 1 ст. 224 НК РФ установлена ставка налога в размере 13 % (Тринадцать процентов).

Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обязаны зарегистрироваться в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). За осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя установлена административная ответственность – ч. 1 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Санкция нормы предусматривает наказание в виде административного штрафа в размере от 500 до 2000 рублей.

Налогообложение доходов от предпринимательской деятельности (в соответствии с упрощенной системой налогообложения – наиболее оптимальной) регулируется нормами гл. 26.2. Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 1 ст. 346.20 НК РФ индивидуальный предприниматель обязан уплатить налог на доходы в размере 6 % (Шесть процентов).

Кроме того, лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя, обязано уплачивать страховые взносы, размер которых установлен ч. 1.1. ст. 14 Федерального закона от 24 июля 2009 года № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» и составляет:

- для ИП с годовым доходом до 300 000 руб. - 20 727 рублей 53 копейки

- для ИП с годовым доходом свыше 300 000 руб. размер взносов вычисляется по формуле 20 727 руб. 53 копейки + 1% от суммы, превышающей 300 000 рублей годового дохода.

Таким образом, у исполнителей возникает обязанность самостоятельно исчислить и уплатить налог с полученного дохода. Кроме того, при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том, что выполнение работ (оказание услуг) по заданию иностранной компании подпадает под определение предпринимательской деятельности, исполнитель обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В дополнение следует отметить, что деятельность индивидуальных предпринимателей регулируется более сложными для выполнения правилами.

Изменения прав и обязанностей резидента РФ в связи с выполнением работ (оказанием услуг) по заданию иностранной компании корреспондируют изменению прав и обязанностей компании (п. 2.2. настоящего заключения).

Необходимо отметить, что факт получения дохода, независимо от способа его выплаты, влечет возникновение у резидента РФ обязанности исчислить и уплатить налог. Ни один из предложенных или иных существующих способов выплаты вознаграждения не устраняет данную обязанность**.

В целях настоящего заключения способы выплаты исследовались по следующим характеристикам, относимым соответственно к преимуществам или недостаткам способа:

- доступность информации о доходе государственным органам РФ;

- сложность отправления и получения платежа;

- сложность оформления выплаты и работы с банком.

_____________________________

** Случаи освобождения от уплаты налога на полученный доход имеются, но, так как они тесно связаны с личными обстоятельствами налогоплательщика, рассматривать их в данном заключении нецелесообразно.

Согласно п. 1 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Резиденты вправе без ограничений открывать в банковские счета (банковские вклады) в иностранной валюте.

На основании ст. 22 этого же закона в РФ осуществляется валютный контроль – проверка соответствия валютных операций валютному законодательству.

Преимущества:

• простота отправления и получения платежей;
• простота оформления выплаты и работы с банком для обеих сторон.

Недостатки:

• доступность информации о доходе государственным органам РФ. Статья 26 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» содержит широкий перечень государственных органов, которые вправе получать от банков информацию по операциям и счетам физических лиц.

Согласно с ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты РФ открывают без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте и валюте Российской Федерации в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации.

Преимущества:

• простота отправления и получения платежа;
• простота оформления выплаты для плательщика;
• относительная недоступность информации о счете и доходе владельца счета для государственных органов РФ;
• отсутствие валютного контроля;
• многие банки предоставляют услугу анонимной карты, которая ни на поверхности, ни в чипе или магнитной ленте не содержит имени её владельца. Официальное наименование таких карт «карта туриста», «карта путешественника».

Недостатки:

• в соответствии с ч. 2 ст. 12 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты РФ обязаны уведомлять налоговые органы об открытии счетов (вкладов) и об изменении реквизитов счетов (вкладов) в зарубежных банках не позднее одного месяца со дня соответственно открытия или изменения реквизитов таких счетов (вкладов). Ответственность за нарушение данного требования установлена ч. 2 ст. 15.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Санкция нормы предусматривает наказание в виде административного штрафа в размере от 1000 до 1500 рублей.
• сложность открытия счета гражданину РФ в иностранном банке без личного присутствия, а также стоимость услуг, связанных с открытием счета. Тем не менее, это до сих пор возможно в некоторых банках (в основном – в оффшорных юрисдикциях).
• сложность оформления выплат для получателя средств (в случае декларирования доходов), так как общение с банком исключительно удаленное и на иностранном языке;
• наличие определенной тенденции к повышению доступности информации о зарубежных счетах российских граждан вследствие развития международного сотрудничества в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Рекомендации международной организации, созданной для координации в этой сфере, включают тщательную проверку клиента самим банком, в том числе посредством личного присутствия, а также предоставление государственным органам сведений об операциях и счетах вопреки банковской тайне. Предположительно, с учетом указанных рекомендаций федеральным законом № 173-ФЗ от 28.06.2014 г. на иностранные банки возложена обязанность сообщать об открытых в них счетах российских граждан. Безусловно, соблюдение данного требования иностранными банками будет исключительно добровольным, и сама организация обмена сведениями займет длительное время, но в долгосрочной перспективе эту тенденцию стоит учитывать.

Для отправления и получения платежей требуется зарегистрировать в системе лицевой счет (аккаунт). Отправителем на лицевой счет могут быть зачислены деньги напрямую из банка. Получателем может быть получена карта, привязанная к аккаунту и работающая в одной из глобальных платежных систем (MasterCard, Visa).

Преимущества:

• простота получения платежа исполнителем;
• банковский счет не открывается, соответственно, резидент РФ не обязан сообщать о нем в налоговые органы;
• недоступность информации о счете и доходе владельца счета для государственных органов РФ;
• отсутствие валютного контроля.

Недостатки:

• усложнение отправления платежа необходимостью регистрации аккаунта;
• сложность оформления выплат для получателя средств (в случае декларирования доходов);
• отсутствие банковских гарантий

Недостатки:

• могут быть условно приравнены к банковскому счету в российском или иностранном банке, т.к. получение средств возможно только с привлечением банка.

Правовой анализ показывает, что значимых правовых последствий в связи с привлечением резидентов РФ к выполнению работ (оказанию услуг) и выплаты им вознаграждения для иностранной компании, не имеющей обособленного представительства в РФ, не возникает. Следовательно, для компании не имеет существенного значения способ выплаты вознаграждения и оформления отношений.

Правовые последствия наступают для резидентов РФ, получивших вознаграждение в иностранной валюте, и связаны с обязанностью декларирования и уплаты соответствующих налогов, а также с выполнением требований валютного законодательства. При этом резиденты РФ самостоятельно несут ответственность за соблюдение действующего законодательства.

С учетом изложенного, рекомендации дифференцируются в зависимости от приоритетов:

1. Если приоритетом является строгое соблюдение законодательства резидентами РФ, рекомендуется оформление отношений согласно фактическим обстоятельствам и выплата вознаграждения на счет, открытый в российском банке.

2. Если приоритетом является недоступность информации о факте получения и объеме доходов резидентами РФ, следует использовать один из способов выплаты вознаграждения, предусмотренных п. 3.2. или п. 3.3. настоящего заключения. Оформление отношений в таком случае значения не имеет.

Вадим Поздняков