Есть вопрос?
Юридическое обслуживание проектов
в сфере информационных технологий

Правовая экспертиза схемы дистрибуции Агентский договор

Вариант 2 Агентский договор на создание программного обеспечения и видеороликов

В данной статье мы продолжим аудит схемы дистрибуции на территории России видеороликов и программ зарубежных вендоров. С постановкой задачи можно ознакомиться в вводной части статьи Правовая экспертиза схемы дистрибуции, в которой вниманию публики были предложены три варианта договорной схемы работы: договор подряда, агентский договор и лицензионный договор.
Остановимся на подробном рассмотрении второго варианта дистрибуции по агентскому договору.


Термин «агентский договор» на основании ст.1005 ГК РФ включает договоры, заключаемые от имени принципала (схема договора поручения) или от собственного имени (схема договора комиссии). В первом случае права и обязанности возникают непосредственно у принципала, во втором – у агента и впоследствии передаются принципалу в виде результатов исполнения по договору (в рассматриваемом случае – полученных от клиента денежных средств).

Последствия по НДС

Место реализации по агентским договорам определяется на основании пп.5 п.1 ст.148 НК РФ по месту нахождения агента. Т.е. по агентскому договору с нерезидентом местом реализации агентских услуг признается территория России.

Налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров (п.1 ст.156 НК РФ). Т.е. компания А как налогоплательщик обязана начислить и уплатить НДС с суммы агентского вознаграждения.

Кроме того, в соответствии с п.5 ст.161 НК РФ при реализации товаров, передаче имущественных прав, выполнении работ, оказании услуг на территории Российской Федерации иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговыми агентами признаются состоящие на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность с участием в расчетах на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров с указанными иностранными лицами. В этом случае налоговая база определяется налоговым агентом как стоимость таких товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них суммы налога.

Т.е. в случаях, когда предметом договора, заключенного с российским клиентом предусмотрено создание программного обеспечения, место реализации для целей НДС определяется на основании пп.4 п.1 ст.148 НК РФ по месту нахождения покупателя – компании К. Следовательно, на основе приведенных выше положений компания А как налоговый агент обязана исчислить, удержать и уплатить в российский бюджет НДС, который выкручивается из суммы к перечислению в пользу нерезидента. Если во внешнеэкономическом договоре не предусмотрено, что сумма НДС включена причитающуюся принципалу стоимость работ, то суммы НДС исчисляются сверх стоимости реализованных работ и уплачиваются за счет средств налогового агента - комиссионера. При этом права на налоговый вычет у налогового агента - комиссионера не возникает, так как право на вычет в силу п. 3 ст. 171 НК РФ имеют лишь налоговые агенты - покупатели товаров (работ, услуг).

В случаях, когда предметом договора, заключенного с российским клиентом предусмотрено создание видеороликов, место реализации для целей НДС определяется на основании п.1.1. ст.148 НК РФ по месту нахождения продавца – компании Б. Следовательно, компания А не удерживает из перечисляемых компании Б сумм российский НДС.

Последствия по налогу на прибыль

На основании пп.9 п.1 ст.251 НК РФ, при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества (включая денежные средства), поступившего комиссионеру, агенту и (или) иному поверенному в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или другому аналогичному договору, а также в счет возмещения затрат, произведенных комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров. К указанным доходам не относится комиссионное, агентское или иное аналогичное вознаграждение.

Таким образом, доходом агента является только предусмотренное агентским договором агентское вознаграждение.

В тоже время обязательства по исчислению налога с сумм, перечисляемых нерезиденту, зависит от того, в какой роли выступает агент.

Заключение договоров с клиентами от лица принципала (схема поручительства) может привести к признанию такого агента, выполняющим роль постоянного представительства принципала (п.9 ст.306 НК РФ, п.5 ст.5 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Государства Израиль от 25.04.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы"). В таком случае к доходам нерезидента, получаемым от деятельности с использованием постоянного представительства, применяются общий порядок исчисления и уплаты налога на прибыль для резидентов. Т.е. налог рассчитывается по ставке 20% и удерживается в РФ.

Указанные последствия не возникают в случае заключение агентом договора от собственного имени, т.е. по комиссионной схеме. Здесь последствия заключения с клиентом К договора подряда аналогичны, указанным в Варианте 1.

Последствия по УСН 15%

Решается так же как в Варианте 1 со следующей разницей: доход образует агентское вознаграждение, расход – сумма к перечислению компании Б.

Расчет для ОСН

НДС
К платит А - 118 руб. Указанная сумма признается реализацией для целей НДС нерезидента Б на территории РФ в случае создания по договору подряда программ для ЭВМ и баз данных. НДС нерезидента = 118 * 18/118 = 18 руб. В случае создания видеороликов местом реализации для целей НДС определяется по месту нахождения исполнителя, т.е. российский НДС не начисляется.

Компания А платит Б – 90 руб., т.е. налоговая база для начисления НДС для компании составляет агентское вознаграждение. По правилам НДС начисляется сверху, если иное не указано в договоре.

Соответственно, компания А должна уплатить НДС в сумме = (118 – 90)*18/100 = 5,04 руб., который добавляется к сумме агентского вознаграждения.

Если по агентскому договору предусмотрено, что российский НДС включается в агентское вознаграждение, то НДС компании А составляет (118 – 90) * 18/118 = 4,3 руб.

Налог на прибыль

Выручка компании А - 28 руб.,
Доход (вариант с НДС сверху) = 28 руб. – 5,3 руб. НДС = 22,7 руб., или
Доход (вариант с НДС внутри вознаграждения) = 28 – 4,3 = 23,7 руб.
Расход - 5 руб. Входящего НДС для исключения из расходов нет.
Прибыль (вариант 1) = 22,7 – 5 = 17,7 (вариант 2) = 23,7 – 5 = 18,7 руб.
Налог на прибыль (вариант 1) = 17,7 * 20% = 3,54 руб. (вариант 2) = 18,7 * 20% = 3,74 руб.

Налог с источника - отсутствует

Чистый доход Б = 118 – 18 НДС – 28 (агент. возн.) – 0 налог с источника = 72 руб. в случае создания программ.
Чистый доход Б = 118 – 0 НДС – 28 (агент. возн.) – 0 налог с источника = 90 руб. в случае создания видеороликов.
+ варианты с дополнительным удержанием НДС 5,04 руб., в случае если он не был включен в агентское вознаграждение.

Совокупное налоговое бремя компании А на ОСН = 5,04 + 3,54 = 8,58 руб. или 4,3 + 3,74 = 8,04 руб. по операции.

Расчет для УСН 15%:

Доход = 28 – 5 = 23 руб.
Налоговое бремя А = 23 * 15% = 3,45 руб.
В свою очередь А платит Б – 118 руб. НДС отсутствует при выполнении работ по созданию видеороликов. Однако компания А обязана исчислить и уплатить НДС в случае создания по договору подряда программного обеспечения так же, как это предусмотрено в расчете по ОСН.
При перечислении сумма агентского вознаграждения может быть удержана из причитающейся нерезиденту суммы, полученной от клиента К, если такая возможность предусмотрена агентским договором.
Налог с источника отсутствует.


Вариант 1 Договор подряда на создание программного обеспечения и видеороликов
Вариант 3 Лицензионный договор на распространение программного обеспечения и видеороликов

(с) Виталий Селиванов, 2013

Юридическая компания АйТи-Лекс

Метки: налоговая консультация
Заинтересовала услуга?Не нашли ответа?
Узнать ценуЗадать вопрос
Оценка:
Компания
О компанииКомандаНовостиКонтакты
Услуги
Составление договоровИнтеллектуальная собственностьНалоговые консультацииАбонентское обслуживаниеАрбитражВЭД
Готовые решения
Для разработчиковДистрибьюторамИнтернет-сервисамВеб-студиямСтартапам
Информация
Новости праваПубликацииФорумFAQКарта сайта
© ООО «АйТи-Лекс», 2008–2016 Правовая информация