Налогообложение интеллектуальной собственности и операций с ней
Некоторые положения статьи могут утратить актуальность. Прочтите последние статьи автора по налогообложению интеллектуальной собственности
Переходный период по НДС на программное обеспечение
Изменения налогообложения ИТ-компаний в 2021 году
Изменения НДС на услуги в электронной форме в 2019 году
НДС на покупки внутри мобильного приложения
Общие вопросы налогообложения интеллектуальной собственности
Прежде всего, следует определиться с содержанием понятия «интеллектуальная собственность» применительно к налоговым отношениям. На основании п.1 ст.11 Налогового кодекса РФ (далее по тексту – «НК РФ»), используемые в нем институты, понятия и термины гражданского законодательства Российской Федерации применяются в том значении, в каком они используются в гражданском законодательстве, если иное не предусмотрено НК РФ.
Поскольку в Налоговом кодексе понятие «интеллектуальная собственность» прямо не раскрывается, для определения его значения следует руководствоваться гражданским законодательством.
В соответствии со ст.138 Гражданского кодекса РФ (далее – «ГК РФ»), под интеллектуальной собственностью понимается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
В наиболее общем виде согласно п.2 Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности от 14 июля 1967 г. «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:
- литературным, художественным и научным произведениям,
- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио - и телевизионным передачам,
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности,
- научным открытиям,
- промышленным образцам,
- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям,
- защите против недобросовестной конкуренции,
- а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Конкретных круг объектов, в отношении которых на территории Российской Федерации признается и защищается исключительное право, определяется ГК РФ, а также рядом других законов, нормы которых в совокупности в настоящее время образуют право интеллектуальной собственности. Наиболее значимыми среди них являются: Закон РФ от 23 сентября 1992 года N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», Закон РФ от 9 июля 1993 года N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Закон РФ от 23 сентября 1992 года N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и Патентный Закон от 23 сентября 1992 года N 3517-1.
Объекты интеллектуальной собственности принято делить на охватываемые институтом авторского права и регулируемые институтом промышленной собственности. К первым относятся результаты интеллектуальной деятельности (произведения науки, литературы и искусства, а также объекты, смежных прав: исполнение, фонограмма, передачи эфирного и кабельного вещания); вторые наряду с результатами интеллектуальной деятельности (запатентованные изобретение, промышленный образец и полезная модель) включают приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Согласно п.1 ст.38 НК РФ, объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй НК РФ и с учетом положений настоящей статьи.
Поскольку интеллектуальная собственность представляет собой исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, для целей налогообложения последнюю следует отнести к имущественным правам.
При этом следует иметь в виду, что имущественные права, в соответствии с п.2 ст.38 НК РФ исключаются из применяемого в налоговых отношениях понятия имущества. Соответственно, интеллектуальная собственность не может быть отнесена и к товарам по смыслу п.3 ст.38 НК РФ.
Материальные объекты, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, могут выступать в качестве товаров, однако права на интеллектуальную собственность отделены от материального носителя. Так в п.5 ст.6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» прямо указано, что авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте.
Также не может быть отнесена интеллектуальная собственность к работам и услугам, поскольку последние определены в ст.38 НК РФ как деятельность определенного рода, тогда как интеллектуальная собственность является имущественным правом на результаты интеллектуальной деятельности. Работы имеют опосредованную связь с интеллектуальной собственностью через результаты. Однако интеллектуальная собственность не сводится к результатам работ, так же как она не связана и с материальным объектом, в котором выражаются результаты интеллектуальной деятельности. Еще дальше интеллектуальная собственность должна отстоять от услуг, т.к. последней для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п.5 ст.38 НК РФ).
Несмотря на это при определении объекта налогообложения в части второй НК РФ могут устанавливаться некоторые отступления от рассмотренной выше классификации применительно к отдельным налогам. Тем не менее, специфика интеллектуальной собственности как объекта гражданских прав должна в полной мере учитываться в налоговом законодательстве, поскольку его понятие не раскрывается в НК РФ.
Налог на добавленную стоимость и интеллектуальная собственность
Обязанность исчисления и уплаты НДС возникает в связи с осуществлением операций, указанных в ст.146 НК РФ, на территории Российской Федерации (ст.147, 148 НК РФ). Таким образом, для обложения НДС значение имеет вид осуществляемой операции и место ее совершения.
По общему правилу на основании п.1 ст.146 НК РФ, объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.
В связи с исключением имущественных прав из понятия имущества на основании п.2 ст.38 НК РФ долгое время продолжался спор о том, следует ли считать реализацией передачу прав на объекты интеллектуальной собственности. Конец данным спорам был положен внесенными Федеральным законом от 29.05.2002 N 57-ФЗ дополнениями в пп.1 п.1 ст.146 НК РФ, которыми передача имущественных прав была прямо отнесена к объектам налогообложения НДС.
При этом справедливости ради нужно отметить, что передача имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности и ранее не относилась налоговым законодательством к реализации товаров, а приравнивалась к оказанию услуг. Хотя указание на это содержалось в статье 148 НК РФ, касающейся не объекта налогообложения, а места совершения операций. Поскольку интеллектуальная собственность в силу ее специфики не может быть отнесена к товарам, работам или услугам, налоговое законодательство отнесло к оказанию услуг операции по предоставлению имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности.
В первой редакции пп.4 п.1 ст.148 НК РФ шла речь об оказании услуг по передаче в собственность или переуступке патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных прав. В редакции Федерального закона от 29.12.2000 N 166-ФЗ пункт был дополнен после слов «или иных» уточняющим словом «аналогичных». Таким образом, содержание данной нормы было ограничено указанием на передачу имущественных прав интеллектуальной собственности.
Что касается определения места осуществления операций с интеллектуальной собственностью, до 01 января 2006 года в указанной выше статье сохранялась крайне неудачная формулировка о распоряжении имущественными правами путем передачи «в собственность или переуступки», которая противоречила правовой природе объектов интеллектуальной собственности и способам использования имущественных прав в соответствии с гражданским правом.
В письме МНС от 17 мая 2004 г. N 03-1-08/1222/17 давалось следующее разъяснение данных положений кодекса. При передаче в собственность или переуступке прав на указанные объекты интеллектуальной собственности право одного правообладателя прекращается, возникая у нового правообладателя. Таким образом, в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ речь идет о договорах, предусматривающих отчуждение права, порождающих правопреемство.
Если же заключаются договоры, предусматривающие право использования указанных объектов интеллектуальной собственности, по условиям которых обладатель права остается прежним, но он разрешает их использование другому лицу в тех или иных пределах, отчуждения права (передачи в собственность, переуступки) не происходит. Место реализации таких услуг определяется в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ.
На основании приведенных рассуждений о передаче имущественных прав «в собственность» МНС делался вывод, что при реализации иностранным патентообладателем (лицензиаром) (не состоящим на учете в качестве налогоплательщика в налоговых органах Российской Федерации) услуг по представлению прав на использование объектов интеллектуальной собственности (в том числе торговых марок) без отчуждения прав (передачи в собственность, переуступки), местом осуществления его деятельности, а следовательно, и местом реализации данных услуг территория Российской Федерации не является. В этом случае реализация указанных услуг не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.
Данные выводы представляются достаточно сомнительными. Так, например, в Постановлении Президиума ВАС от 2 августа 2005 г. N 2617/05 сделан вывод об отсутствии объекта налогообложения НДС при передаче российской компанией объектов интеллектуальной собственности нерезиденту для дальнейшего использования в собственной деятельности. Если следовать логике указанного выше письма МНС российская компания должна была полностью уступить права на программный продукт. Только в этом случае отсутствовал бы объект налогообложения.
Следует отметить, что Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах», равно как и Законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» не предусмотрена возможность «полного отчуждения» имущественных прав: последними допускается только передача лицензиату имущественных прав на определенный в договоре срок.
Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ в указанный подпункт ст.148 НК РФ были внесены необходимые коррективы, вступившие в силу с 01.01.2006 г. Слова "в собственность или переуступке" были заменены словом "предоставлению". В настоящий момент услуги считаются оказанными на территории Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации при передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.
Кроме того, пп.4 п.1 ст.148 НК РФ был дополнен Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ новым абзацем четвертым, в соответствии с которым в список услуг, подпадающих под налогообложение НДС, включено оказание услуг (выполнение работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации. При оказании подобных услуг (выполнении работ) до 01.01.2006 г. следовало руководствоваться пп.5 п.1 ст.148 НК РФ, поскольку, как мы уже отмечали в общих положениях, выполнение работ и сдача их результата не означает передачу имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности заказчику (покупателю по смыслу гл.29 НК РФ). Соответственно, при оказании данных услуг (выполнении) работ в указанный период лицом, не осуществляющим деятельность на территории РФ, последние НДС не облагались, т.к. считались оказанными за пределами России. С 01 января 2006 года ситуация изменилась.
В настоящее время передача имущественных прав (вне зависимости от того, являются ли они исключительными или неисключительными) на готовый результат интеллектуальной деятельности или оказания услуг по разработке программного продукта, его адаптации и модификации лицом, осуществляющим свою деятельность на территории России, признается объектом налогообложения НДС. Такая ситуация возможна как при нахождении продавца и покупателя услуг на территории России, так и при импорте услуг. И наоборот, на основании пп.4 п.1.1. Ст.148 НК РФ, если покупатель перечисленных выше работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории Российской Федерации (экспорт услуг), объект налогообложения НДС отсутствует.
При этом следует иметь в виду, что с 1 января 2008 года пункт 2 статьи 149 НК РФ дополнен подпунктом 26, согласно которому не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
При совершении операций между резидентами РФ НДС исчисляется и уплачивается в соответствии с общим порядком, установленным гл.29 НК РФ. В случае оказания рассматриваемых услуг (выполнении работ), местом реализации которых на основании пп.4 п.1 ст.148 НК РФ признается территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих услуг с учетом налога (п.1 ст.161 НК РФ). Налоговая база определяется налоговыми агентами. При этом налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации услуги у указанных иностранных лиц. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой.
В рассматриваемом случае применяется ставка НДС 18%. НДС рассчитывается по формуле = сумма дохода х ставка налога / (100 + ставка налога).
Пример: Сумма дохода – 118000 руб.
НДС = 118000 * 18/ (100 +18) = 18000 руб.
Другим не менее важным вопросом является применение налоговой ставки НДС 0% при экспорте произведений на различных материальных носителях (например, программ для ЭВМ на CD-дисках).
Согласно пункту 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также работ и услуг, непосредственно связанных с производством и реализацией этих товаров. Перечень работ (услуг) содержится в упомянутой норме и включает в себя работы (услуги) по сопровождению, транспортировке, погрузке и перегрузке экспортируемых за пределы территории Российской Федерации товаров и импортируемых в Российскую Федерацию, выполняемые российскими перевозчиками, и иные подобные работы (услуги), а также работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенные режимы переработки товаров на таможенной территории и под таможенным контролем.
Однако, как было указано выше, интеллектуальная собственность не может рассматриваться в качестве товара для целей налогообложения. Операции по передаче интеллектуальной собственности в п.1 ст.164 НК РФ не указаны.
В связи с эти следует обращать внимание на предмет внешнеэкономического договора.
Если речь идет о продаже экземпляров произведений на материальных носителях для целей их дальнейшей перепродажи, стоимость последних не может рассматриваться в качестве авторского вознаграждения за передаваемые права, т.е. заключен обычный договор поставки товара. Следовательно, при экспорте таких товаров подлежит применению ставка НДС 0% с последующим налоговым вычетом входящего НДС, а при импорте данных товаров - НДС 20% в связи их с ввозом на таможенную территорию России.
В случае же предоставления по внешнеэкономическому контракту имущественных прав на произведения, экземпляры которых поставлены покупателю, следует руководствоваться положениями ст.148 НК РФ. При экспорте услуг НДС отсутствует, а при импорте НДС исчисляется, удерживается и уплачивается налоговым агентом. Последнее было в частности подтверждено Постановлением Президиума ВАС РФ N 2617/05 от 02.08.2005 г.
Налог на прибыль предприятий и интеллектуальная собственность
Общие положения
В зависимости от того, относятся ли к обычной деятельности организации предоставление в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, доходы от такой деятельности признаются доходами от реализации (ст.249 НК РФ), либо внереализационными доходами (п.5 ст.250 НК РФ).
Затраты на создание объектов интеллектуальной собственности или приобретение имущественных прав на их использование относятся на расходы через механизм начисления амортизации по нематериальным активам (см. пп.3.п.2 ст.253, ст.256 – 259 НК РФ) либо к расходам, связанным с производством и (или) реализацией (пп.26, 37 п.1 ст.264 НК РФ).
В состав амортизируемого имущества включаются результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 10 000 рублей (п.1 ст.256 НК РФ). Согласно п.3 ст.257 НК РФ в целях главы 25 НК РФ нематериальными активами, относимыми к амортизируемому имуществу, признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).
Для признания нематериального актива необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).
К нематериальным активам, в частности, относятся:
1) исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;
2) исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;
3) исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;
4) исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;
5) исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;
6) владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.
Первое, что необходимо отметить в связи с изложенными выше положениями – к нематериальным активам относится не всякое имущественное право, а только удовлетворяющее всем описанным признакам. То есть имущественное право должно быть исключительным, предназначаться для использоваться налогоплательщиком свыше 12 месяцев, первоначальная стоимость прав должна быть более 10 000 рублей, и, что не менее важно, способно приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также подтверждаться документально.
Исключение из первого признака нематериального актива составляет лишь право владения "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта. В настоящее время гражданским законодательством не предусмотрено отнесение «ноу-хау» и прочих указанных в пп.6 п.3 ст.257 НК РФ объектов к результатам интеллектуальной деятельности.
Информация представляет собой сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (пп.1 ст.2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"). Согласно ст.128 ГК РФ, информация рассмотривается в качестве самостоятельного объекта гражданских прав наряду с результатами интеллектуальной деятельности и исключительными правами на них. В обсуждаемой статье НК РФ речь ведется о результататах интеллектуальной деятельности и иных объектах интеллектуальной собственности (исключительных правах на них).
Тем не менее, при толковании данной нормы можно попытаться опереться на положения ст.11 НК РФ, согласно которой институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в налоговом кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено налоговым кодексом. Т.е. можно предположить, что в рассматриваемом случае права владения "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта отнесены для целей гл.23 НК РФ к «иным объектам интеллектуальной собственности (исключительным правам на них)», как бы это не противоречило гражданскому законодательству.
В противном случае следует признать, что к нематериальным активам могут быть отнесены только права на описание "ноу-хау" и проч. коммерческой информации, охраняемые в качестве объектов авторского права, т.е. письменной формы информации. Представляется, что данная коллизия будет решена с 01 января 2008 г. с вступлением в силу части 4 ГК РФ, которым «ноу-хау» и информация в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта отнесена к «секретам производства», в отношении которых возможно наличие исключительных прав. Кроме того, одновременно из состава объектов гражданских прав, закрепленных в ст.128 ГК РФ, будет исключена «информация».
И второе, несмотря соответствие перечисленным выше признакам нематериальных активов и на отнесение к амортизируемому имуществу, согласно прямому указанию в пп.8 п.3 ст.256 НК РФ амортизация не начисляется на приобретенные права на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, если по договору на приобретение указанных прав оплата должна производиться периодическими платежами в течение срока действия указанного договора.
Расходы на приобретение данных объектов списываются на расходы так же, как и затраты на создание и приобретение объектов/ прав не относимых к нематериальным активам.
Так на основании пп.37 п.1 ст.264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (в частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности).
Согласно пп.26 п.1 ст.264 НК РФ в прочие расходы, связанные с производством и реализацией, включаются также расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям). К указанным расходам также относятся расходы на приобретение исключительных прав на программы для ЭВМ стоимостью менее 10 000 рублей и обновление программ для ЭВМ и баз данных.
Достаточно часто возникают вопросы по определению даты осуществления расходов на приобретение права на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности при методе начисления. Согласно абз.2 п.1 ст.272 НК РФ, расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно. Соответственно налогоплательщик вправе отнести сумму затрат на расходы единовременно с даты расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или даты предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последнее число отчетного (налогового) периода (пп.3 п.7 ст.272 НК РФ).
Однако на основании абзаца 3 п.1 ст.272 НК РФ, в случае, если условиями договора предусмотрено получение доходов в течение более чем одного отчетного периода и не предусмотрена поэтапная сдача товаров (работ, услуг), расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов. Представляется, что данная норма применима лишь к случаям, когда доходы от использования приобретенных прав на результаты интеллектуальной собственности получаются налогоплательщиком в течение более чем одного отчетного периода без оформления актов оказанных услуг (выполненных работ). Тогда налогоплательщик должен включать затраты на приобретение прав в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемый доход, равномерно по мере получения платежей от их использования. В иных случаях затраты могут быть списаны на расходы единовременно.
Налогообложение доходов нерезидентов от интеллектуальной собственности
В соответствии с пп.4 п.1 ст.309 ГК РФ, доходы, не связанные с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации и полученные иностранной организацией от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.
В тоже время следует учитывать положения п.2 ст.309 НК РФ, согласно которому доходы, полученные иностранной организацией от продажи имущественных прав, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Данная формулировка представляет трудности для однозначного толкования. Можно предположить, что под «продажей имущественных прав» имелись ввиду случаи полного отчуждения таких прав, поскольку в пп.4. п.1 ст.309 идет речь только о доходах от использования или предоставления права на использование (лицензии) на объекты интеллектуальной собственности. При этом следует иметь в виду, что как уже отмечалось выше, действующее авторское право не допускает полного отчуждения прав, а лишь предполагает передачу прав на срок.
Полное отчуждение исключительных имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности станет возможным с 01 января 2008 года в связи с вступлением в силу части 4 ГК РФ (ст.1234 ГК РФ).
На основании п.1 ст.310 НК РФ, налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой их выплате.
В рассматриваемом случае подлежит применению налоговая ставка 20 процентов со всех доходов.
Налог рассчитывается по формуле: (валовая выручка - НДС) х ставка налога / 100.
Однако при наличии международных соглашений об устранении двойного налогообложения между Российской Федерацией и государством, в котором иностранная организация имеет постоянное место нахождения, возможно снижение указанной выше ставки налога на доход от источника в Российской Федерации либо такие доходы не облагаются налогом на территории России.
При применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык (ст.312 НК РФ).
При этом следует обратить внимание, что рядом соглашений Российской Федерации об устранении двойного налогообложения предусмотрено предоставление льгот по доходам в виде роялти при условии «если получатель роялти является их фактическим владельцем».
Представляется, что лицом, имеющим "фактическое" право или (как указывается в некоторых соглашениях со странами дальнего зарубежья) право "собственности" на доходы от авторских прав и лицензий (роялти) в соглашениях об избежании двойного налогообложения подразумевается лицо, обладающее имущественными правами (исключительными или неисключительными) на результаты интеллектуальной собственности. То есть. указанные льготы не подлежат применению только к агентам и проч. лицам, действующим от имени правообладателей при заключении и исполнении договоров о передаче прав на объекты интеллектуальной собственности.
При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
© Селиванов Виталий Владимирович, 2007
02.09.2008 г.
ИНН 5407053894
