Договор поставки ПАК

Настоящие рекомендации касаются исключительно вопроса составления договора поставки программно-аппаратного комплекса, который нужно отличать от договора аренды программного обеспечения в составе ПАК или лицензионного договора на программы.

Каждый из указанных видов договоров имеет собственный предмет и направлен на решение самостоятельной задачи по юридическому оформлению организационных и финансовых взаимоотношений сторон, в том числе по налоговой оптимизации сделки. Так в случае передачи ПАК лицензионный договор применяется для получения льготы по НДС по пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, касающейся лицензирования программного обеспечения. Договор аренды ПАК заключается в случае его передачи во временное пользование, в т.ч. в лизинг с условием о выкупе.

Рассматриваемый вид договора направлен на прямую передачу в собственность покупателя оборудования и предустановленных на нем экземпляров программного обеспечения. В такой ситуации переданный ПАК не подлежит возврату по истечении определенного периода времени. Лицензия на использование экземпляров ПО так же не требуется, поскольку покупатель является их правомерным владельцем и вправе на основании ст.1272 и 1280 ГК РФ по своему усмотрению и без выплаты дополнительного вознаграждения свободно распространять такие экземпляры в составе оборудования или осуществлять их самостоятельное использование по функциональному назначению.

Существенные условия договора поставки включают положения о продаваемом товаре и его количестве. При этом условие о товаре конкретизируются путем указания на его индивидуальные признаки (наименование, серийный номер, комплектация, иное описание характеристик). Таким образом, применительно к договору поставки ПАК должны быть согласованы условия о поставляемом оборудовании (наименование, количество, состав, технические характеристики) и установленном на нем программном обеспечении (наименование, количество экземпляров, функционал).

Для обеспечения надлежащего исполнения договора поставки программно-аппаратного комплекса следует также детализировать условия о сроках его поставки и стоимости.

Самым простым вариантом является продажа оборудования с предустановленным программным обеспечением без обязательств о его монтаже и настройке. В таком случае ПАК может поставляться на условиях его получения на складе Поставщика или сдачи первому перевозчику.

Второй распространенный вариант продажи ПАК включает условие о его доставке в место, указанное Покупателем, и выполнению пуско-наладки.

Поэтому мы рекомендуем конкретизировать данные условия в самом договоре или приложениях к нему путем детального описания выбранного варианта поставки, в т.ч. указать сроки и способ доставки и при необходимости монтаже и запуска приобретенного оборудования.

Как правило, переход права собственности и рисков привязывают к моменту передачи ПАК по условиям договора. В случае получения ПАК на складе Поставщика право собственности переходит с момента подписания накладной, при условии о доставке с момента сдачи ПАК первому перевозчику, при необходимости монтажа и пуско-наладки – после подписания акта приемки указанных работ. При желании в договоре можно изменить указанные правила в интересах любой сторон, например, связать переход права собственности с моментом полной оплаты товара.

В зависимости от выбранного способа доставки ПАК его передача оформляется накладной при выборке, товарно-транспортной накладной - при доставке перевозчиком, накладной и актом выполненных работ – при выполнении работ по монтажу.

Помимо этого необходимо особо предусмотреть в договоре порядок приемки ПАК по количеству (комплектности) и качеству. Здесь возможны различные варианты от упрощенного порядка приемки в момент подписания первичных документов (в интересах Поставщика), до согласования значительных сроков на проверку поставленного товара по количеству и качеству, включая период тестирования с определёнными нагрузками, и описания детальной процедуры выявления, фиксации и уведомления о недостатках, в том числе комиссионной приемки с участием представителей сторон.

Предоставление технической поддержки может быть предусмотрено непосредственно в договоре поставки ПАК либо выноситься в отдельное соглашение. В первом случае необходимо указать дополнительно стоимость услуг техподдержки, объем и сроки их предоставления.

В случае включения услуг техподдержки в цену по договору поставки ПАК рекомендуем связать их с обязанностью гарантийного обслуживания в течение определенного периода времени. Данные требования связаны с возможностью начисления налогов в связи с «безвозмездной» реализацией.

Как правило, к технической поддержке относятся услуги по настройке программного обеспечения, его обновлению, обучению сотрудников Покупателя работе с ПАК, и консультационное обслуживание в пределах установленного предельного количества рабочих часов в течение месяца. Дополнительно в рамках технической поддержки могут выполняться работы по модификации программного обеспечения под конкретные нужды Покупателя.

Цена по договору поставки ПАК включает НДС (кроме случаев применения Продавцом упрощенной системы налогообложения). О возможности исключения НДС с части цены, относящейся к вознаграждению за использование программного обеспечения в составе ПАК, мы говорили выше. Для этого необходимо выделение данной суммы и заключение отдельного лицензионного договора на программы.

В зависимости от условий поставки ПАК цена по договору может включать стоимость оборудования, программного обеспечения, упаковки, погрузки (разгрузки), перевозки, монтажа, настройки и гарантийного обслуживания.

В данном разделе Покупателю предоставляется гарантия качества оборудования и устанавливается гарантийный срок, обычно не превышающий гарантийный срок его производителя.

Помимо этого Поставщик дает ограниченную гарантию на программное обеспечение либо отказывается от каких либо гарантий в отношении ПО. Здесь используется подход, аналогичный применяемому в дисклаймерах, включаемых в стандартные лицензионные соглашения на такие программные продукты.

Если у вас остались вопросы по составлению договора поставки программно-аппаратного комплекса обратитесь к юристам компании АйТи-Лекс либо задайте вопрос на форуме.