Разработчик программы ЭВМ

Выражения «разработка, адаптация и модификация программ для ЭВМ и баз данных», «собственные программы для ЭВМ, базы данных», «заказные программы для ЭВМ, базы данных (программные средства и информационные продукты вычислительной техники)» используются в п.1.15 ст.284 п.5 ст.427 НК РФ. Данные термины необходимы для разграничения видов деятельности в сфере информационных технологий, доходы от которых учитываются при подтверждении права на применение пониженных ставок по налогу на прибыль и страховым взносам. В то же время непосредственное определение понятий «разработка», «адаптация» или «модификация» в Налоговом кодексе РФ отсутствует.

В связи с этим Минцифры России, уполномоченное давать разъяснения в сфере информационных технологий, дало пояснения, какое ПО считается разработанным организацией, применяющей льготы. Позиция Минцифры по данному вопросу изложена в Письме от 07.09.2021 г. N П11-2-05-200-38749 и Письме от 11.10.2021 г. N П11-2-05-200-44970.

Согласно данным разъяснениям Минцифры, реализация процессов разработки осуществляется непосредственно авторами - физическими лицами - специалистами различных профилей (аналитиков, математиков-алгоритмистов, программистов, тестировщиков, дизайнеров, технических писателей, инженеров по эксплуатации и других).

Таким образом, условием признания организации разработчиком программы для ЭВМ, базы данных является наличие правовой связи организации с указанными физическими лицами, являющимися участниками процессов разработки (всех или некоторых (части некоторых) процессов разработки) соответствующей программы для ЭВМ, базы данных в рамках их трудовых или гражданско-правовых отношений с этой организацией.

Действующее законодательство не содержит требований к объемам работ по разработке ПО, осуществляемых непосредственно работниками организации и привлеченными физическими или юридическими лицами по гражданско-правовым договорам.

Тем не менее необходимым условием для признания организации разработчиком программы для ЭВМ, базы данных является фактическое участие в разработке программы для ЭВМ, базы данных (всех или некоторых процессов (части процессов) разработки) физических лиц, являющихся работниками такой организации или привлеченных ею по гражданско-правовым договорам. При этом требований к минимальной численности таких лиц не предъявляется.

Иными словами, у организации-разработчика должны быть прямые трудовые или гражданско-правовые договоры с авторами, которые предусматривают разработку ПО в интересах данной организации.

При этом не имеет значения, какие права сохраняются за организацией – разработчиком по результатам выполнения работ. То есть для целей применения налоговых льгот она может:

1. владеть исключительными правами на разработанное ПО в полном объеме единолично, или
2. выступать правообладателем совместно с другим лицом,
3. передать права на результаты работ новому приобретателю по договору отчуждения;
4. пользоваться данными программными средствами на основании лицензионного договора с правообладателем, или
5. передать права на результаты работ заказчику по договору на разработку.

Первые четыре варианта можно отнести к реализации или предоставлении прав на «собственное ПО», а последний – к распоряжению «заказным ПО». Все указанные варианты использования ПО дают право на налоговые льготы, при условии непосредственного участия организации в реализации процесса разработки такого ПО.

Согласно разъяснениям Минцифры в Письме от 7 сентября 2021 г. N П11-2-05-200-38749, разработка ПО включает в себя следующие процессы («процессы разработки»):

• определение требований к ПО;
• проектирование ПО;
• кодирование ПО;
• интеграция ПО.

С учетом этого, разработчиком ПО может считаться любая организация, чьи штатные сотрудники или привлеченные по договору гражданско-правового характера граждане непосредственно участвовали в любом этапе процесса разработки такого ПО и имеется надлежащим образом оформленное документальное подтверждение данного факта.

Участие в процессе разработки может подтверждаться составлением спецификации требований к разрабатываемому ПО, технического задания, проекта архитектуры ПО, проведением необходимых расчетов и разработке алгоритмов, написанием исходного текста и/или его компиляцией, подготовкой дизайна, версткой, установкой, тестированием и отладкой (адаптации) с учетом конкретной программно-аппаратной среды, подготовкой технической документации.

Таким образом, в целях получения организацией, признаваемой разработчиком реализуемой ею программы для ЭВМ, базы данных, льгот по налогу на прибыль и по страховым взносам, не имеет правового значения объем прав организации на эту программу для ЭВМ, базу данных. Принимается во внимание документально подтвержденное участие в процессе разработки программного средства.