Задать вопрос Есть вопрос? русen
Юридическое обслуживание проектов
в сфере информационных технологий

Авторские права на ПО: автор кода, переход прав на ПО, защита

Авторские права на программный продукт

Оглавление


Авторские и исключительные права на ПО

Авторские права приравниваются законом к интеллектуальным правам на произведения (п.1 ст.1255 ГК РФ). Интеллектуальные права, в свою очередь, включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права и иные права автора (ст.1226 ГК РФ).

Поэтому авторские права на произведения, включают как личные неимущественные и иные неотчуждаемые права автора, так и исключительные (имущественные) права, которыми можно свободно распоряжаться.

С учетом этого можно свободно говорить о передаче авторских прав организации в контексте имущественных прав на использование произведения.

Имущественное право на ПО – это исключительное право использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а также распоряжаться таким правом путем его передачи или предоставления иным лицам, в том числе по договору (ст..1228 ГК РФ).

Применительно к программному обеспечению исключительное право включает как минимум следующие способы его использования (ст.1270 ГК РФ):

  • изготовление экземпляров ПО (право на воспроизведение);
  • продажа и иное отчуждение экземпляров ПО (право на распространение);
  • импорт экземпляров ПО в целях распространения (право на импорт);
  • переработка ПО (право на модификацию);
  • предоставление доступа к экземпляру по сети связи (право на доведение до всеобщего сведения);
  • сдача экземпляра ПО в прокат (право на прокат).

К неотчуждаемым личным неимущественным правам автора на программное обеспечение относятся:

  • Право авторства - право признаваться автором ПО или его составной части.
  • Право автора на имя - право использовать или разрешать использование ПО или его составной части под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно.
  • Право на неприкосновенность произведения – право автора на согласование изменений в произведение;
  • Право на защиту произведения от искажения - право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести, достоинству или деловой репутации автора.

Право на обнародование и право на отзыв не распространяются на программы для ЭВМ, служебные произведения и произведения, вошедшие в сложный объект. Кроме того передача произведения по договору для использования означает согласие автора на обнародование этого произведения.

Кроме того, автору программного продукта или его компонента принадлежит право на вознаграждение за служебное произведение. Об этом мы расскажем в отдельном разделе.

Автор программы для ЭВМ

Часто бывает, что над созданием программного продукта трудится целая проектная команда. Часть разработчиков устроена в штат компании, другие привлекаются по договорам гражданско-правового характера (ГПХ).

Например, проектная команда включает технического директора, менеджера проекта, программистов, дизайнеров, и тестировщиков, Идея программы принадлежит владельцу компании, который определяет функциональные требования к результату. Кого из них считать авторами программного обеспечения, созданного совместными усилиями?

Согласно ст.1257 ГК РФ автором признается гражданин, творческим трудом которого создано произведение (в нашем случае - ПО). Исходя из положений п.1 ст.1228 ГК РФ, не признаются авторами граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание ПО, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на ПО или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ.

С учетом этого авторами программы для ЭВМ будут считаться программисты и дизайнеры. Не являются авторами программного продукта автор идеи, менеджер, и тестировщики, поскольку они не участвовали в написании кода, а только обеспечивали организацию процесса разработки и оказывали техническое содействие. Технический директор признается автором программного обеспечения только при наличии определенных условий (например, если в его должностные обязанности входило составление технических заданий на разработку или подготовка технической документации на программный продукт).

Объясняем подробно, почему юридические выводы противоречат обыденному понимаю ситуации.

Автор идеи и руководитель не всегда автор программы

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты (п.5 ст.1259 ГК РФ). Поэтому разработка бизнес-логики, как идеи, не относится к "творческому вкладу" в создание программы для ЭВМ и влечет возникновение авторского права на программный продукт у автора идеи.

Аналогичным образом лица, оказывающие техническую, консультационную, организационную, материальную помощь, либо осуществляющие контроль за выполнением работ по созданию ПО не признаются авторами созданной программы (п.1 ст.1228 ГК РФ).

Однако если автор идеи подробно опишет эту бизнес-логику в виде технического задания на создание ПО, такое ТЗ можно отнести к подготовительным материалам, полученным в ходе разработки программы. В результате автор идеи может считаться одним из соавторов такой программы. В других случаях включение автора идеи в список соавторов, например при регистрации ПО, можно оспорить.

Права на программный продукт

Авторские права на программное обеспечение производны от прав автора – физического лица, творческим трудом которого создано такое ПО. Авторское право на программный продукт возникает у ее автора. Далее исключительные права на результаты разработки переходит третьему лицу или сохраняется за автором в полном объеме. Вариант совместного владения правами на программное обеспечение зависит от условий его создания.

Автор может создать программное обеспечение:

  • по собственной инициативе и за свой счет,
  • в соавторстве с другим физическим лицом;
  • за плату по гражданско-правовому договору с заказчиком;
  • в рамках выполнения служебных обязанностей по трудовому договору с работодателем.

С учетом этого авторским правом установлены различные сценарии перехода организации исключительных прав на программы.

Чем доказать исключительное право на программный продукт

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (п.4 ст.1259 ГК РФ). Поскольку программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения, для возникновения в отношении них исключительного права у автора достаточно факта создания такого ПО. В качестве доказательств создания конкретного ПО автором принимаются исходный текст и любые подготовительные материалы (расчеты, схемы, изображения интерфейса т.п.).

Для подтверждения исключительного права на программные продукты лицу, не являющемуся их автором, требуется иметь целый пакет документ, состав которого может меняться в зависимости от основания отчуждения исключительного права от автора в пользу нового правообладателя.

Если программа создавалась автором самостоятельно и в собственных интересах, то передача исключительного права на нее организации возможна на основании договора отчуждения.

Когда программа писалась по заказу организации, необходимо предъявить договор авторского заказа. В нем должно быть четко указано, что исключительное право на созданное по заказу ПО полностью переходит заказчику. По умолчанию авторское право сохраняется за автором, а заказчику разрешается использовать результаты работ только в обозначенных в договоре целях.

В случае разработки ПО в организации, исключительные права на него могут возникнуть в силу закона (ст.1295 ГК РФ). Однако для перехода прав работодателю необходимо соблюсти ряд обязательных требований.

Как оформить отношения с внешним разработчиком

Существует 3 основных договора, которые можно заключить с независимым автором:

  1. договор авторского заказа,
  2. договор отчуждения;
  3. лицензионный договор.

Выбор конкретного вида договора зависит от следующих обстоятельств:

  • существует ли уже результат интеллектуальной деятельности (т.е. создано ли уже ПО);
  • какие цели преследуют стороны договора (передача прав или только предоставление права использования ПО).

Если программный продукт уже создан, заключение договора авторского заказа нежелательно, поскольку данный договор предусматривает создание произведения в будущем, т.е. требует подробного описания требований к продукту в техническом задании и время на выполнение работ.

Права на существующий продукт проще передать по договору отчуждения или предоставить по лицензионному договору. Однако в первом случае вы получите исключительные права на программный продукт в полном объеме, а во втором – только право его использования на определенных условиях (возможны ограничения по сроку, территории и способам использования).

Готовое решение для вашего бизнеса
Более 24 вариантов договора найма фрилансера. Гарантия защиты исключительных прав на результаты.

Как выбрать договор на создание программного обеспечения

Заказчики не всегда понимают отличие между договорами на создание программного обеспечения. Обычно для оформления заказа на разработку программных продуктов используются договор возмездного оказания услуг, договор подряда либо договор авторского заказа (авторский договор).

Договор на услуги в принципе не подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание определенного объекта и передача на него прав. Услуги по определению реализуются и потребляются в процессе их оказания и не имеют материального выражения. Безусловно, в результате оказания услуг может создаваться в том числе программное обеспечение, но такая деятельность является вторичной и, соответственно, права заказчика на такое ПО не защищаются должным образом по договору возмездного оказания услуг.

В отличие от договора на услуги возможность использования для разработки программного обеспечения договора подряда прямо предусмотрена в ст.1296 ГК РФ. Предметом такого договора является выполнение по заданию заказчика определенных работ по созданию конкретного ПО. Результатом работ, в отличие от услуг, всегда выступает определенный материальный объект. В рассматриваемом случае таким результатом является программное обеспечение с необходимыми заказчику характеристиками.

Таким образом, договор подряда на создание ПО в первую очередь направлен на разработку такого ПО в строгом соответствии с требованиями заказчика, изложенными в технической документации, и его последующую передачу заказчику. Здесь исполнитель сориентирован именно на результат, а не осуществление деятельности. Помимо этого, т.к. договор подряда направлен на передачу разработанного ПО заказчику, одновременно с ним заказчику переходит исключительное право на заказное ПО, как результат интеллектуальной деятельности, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Договор авторского заказа также может использоваться для создания программного обеспечения. Однако в отличие от договора подряда на разработку ПО, авторский договор заключается непосредственно с автором, т.е. физическим лицом.
Поскольку автор как человек, творческим трудом которого создается программное обеспечение, традиционно считается более слабой стороной в сделке, нежели заказчик, законодательство предоставляет ему ряд преимуществ (см. ст.1288 – 1290 ГК РФ). В частности, по договору авторского заказа права на ПО не переходят автоматически к заказчику, а сохраняются у автора. Поэтому положения о передаче прав на ПО в полном объеме необходимо прямо включать в договор авторского заказа.

Однако это не означает, что в случае работы с программистом-фрилансером лучше заключать договор подряда. Напротив, такой договор может быть оспорен, т.к. в законе для оформления отношений с автором прямо предусмотрен иной договор, который изначально предоставляет заказчику меньше преимуществ.

Таким образом, при выборе конструкции договора необходимо обращать внимание на то, что является непосредственным предметом заказа и кто выступает на стороне исполнителя. Если предмет заказа – конкретное программное обеспечение, договор на услуги не подходит, т.к. последний направлен на деятельность определенного рода, в которой результат имеет вторичную роль. Если исполнителем по договору выступает физическое лицо (автор), то следует заключать договор авторского заказа.

При заказе ПО в сторонней организации или у ИП с сотрудниками, оформляется договор заказной разработки подрядного типа (ст.1296 ГК РФ). При этом необходимо помнить, что подрядчик по такому договору должен обеспечить переход исключительных прав от авторов.

Готовое решение для вашего бизнеса
Полный набор документов для безопасной разработки ПО. Защитит вас в отношениях с разработчиками, заказчиками, фрилансерами и штатными программистами.

Права на внутренние разработки (служебные произведения)

Программное обеспечение, созданное работником в пределах своих трудовых обязанностей, считается служебным произведением. Авторские права на служебное произведение принадлежат автору. Однако, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное

Если работодатель в течение трех лет не начнет использование произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит работнику о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается работнику-автору (ст. 1295 ГК РФ).

Таким образом, по закону права на служебные произведения, включая программное обеспечение, а также сопутствующие материалы и разработки (архитектура, дизайн, документация), принадлежат работодателю только в том случае, кода такие произведения созданы штатными работниками в пределах установленных трудовых обязанностей, переданы работодателю и работодатель начал их использование либо засекретил в течение лет с даты передачи.

Поэтому в настоящий момент не достаточно, что программный продукт или его часть созданы:

  • работником по трудовому договору;
  • в рабочее время и/или на оборудовании работодателя;
  • на основании конкретного служебного задания.

Обязательно необходимо выполнение поручения работодателя в рамках служебных обязанностей такого сотрудника и передача результатов. В противном случае права на результат работ сохраняются у автора в полном объеме.

Например, если работник (автор) принят в организацию на должность менеджера проектов и участвует, в том числе, в создании программного продукта, используя имеющиеся навыки программиста, по умолчанию права на код, написанный таким сотрудником во время работы, работодателю не переходят.

Это связано с тем, что в законодательстве отсутствует описание должностных обязанностей менеджера проектов. В Едином тарифно-квалификационном справочнике специалистов (ЕТКС) нет такой должности, а в трудовом договоре с сотрудником указываются общие обязанности.

С учетом этого в должностную инструкцию менеджера проектов наряду с основными обязанностями по управлению проектом могут включаться дополнительные обязанности по программированию, разработке архитектуры, дизайна (в зависимости от его навыков).

Аналогичным образом обстоят дела с подавляющим большинством должностей, занимаемых сотрудниками ИТ-компаний, разрабатывающих программное обеспечение.

Нормативные акты не содержат описания трудовых обязанностей продюсера, гейм-дизайнера, архитектора, тим-лидера, продакт-менеджера и прочих уже устоявшихся названий должностей. Для исключения данного пробела в организации должны составляться должностные инструкции по каждой творческой профессии, если итогом работы по ней могут быть результаты интеллектуальной деятельности

Похожие проблемы с пробелами в законодательстве могут возникать и при наличии наименования должности в ЕТКС. Несмотря на то, что ЕТКС содержит описание должности «инженер-программист» , в нем отсутствует указание на конкретные языки программирования. Должностная инструкция программиста должна конкретизировать круг их трудовых обязанностей применительно к конкретным предметам разработок.

Существует множество языков программирования и используемых технологий, а также прикладных объектов разработок. Они существенно отличаются. Поэтому программисту PHP нельзя вменить в обязанность разработку программного приложения на Java.

Исключительные права на все произведения, созданные работником в нерабочее время или не входящие в его должностные обязанности, либо при отсутствии служебного задания по умолчанию в полном объеме принадлежат работнику.

Документы на служебные разработки

Перечень документов, необходимых организации для подтверждения исключительных прав на разработки сотрудников, включает:

  1. трудовой договор с автором;
  2. должностная инструкция автора, включающая обязанности по созданию ПО;
  3. приказ о начале работ над созданием конкретного ПО с указанием авторского коллектива и руководителя проекта;
    служебные задания конкретному сотруднику на выполнение работ в рамках проекта;
  4. приказ о приемке результатов работ и постановке на учет НМА (для организаций на ОСН);
  5. исходный текст программы для ЭВМ в репозитории или на материальном носителе;
  6. подготовительные материалы (блок-схемы, архитектура, технические задания, расчеты и проч.);
  7. договор с автором о распределении прав на служебное произведение, определяющий порядок передачи прав, определения размера и выплаты авторского вознаграждения;
  8. платежный документ (расходный кассовый ордер, платежное поручение), подтверждающий выплату авторского вознаграждения автору.

В отношениях с контрагентами или государственными органами для подтверждения исключительного права на программы для ЭВМ или базы данных, как правило, достаточно представить свидетельство о государственной регистрации, выданное Роспатентом.

Однако вы должны помнить, что свидетельство подтверждает факт обращения в Роспатент с заявлением о регистрации программного продукта на имя определенного лица. Роспатент, не проверяет принадлежность такому лицу исключительного права, а лишь вносит запись в государственный реестр программ и баз данных на основании представленных сведений. За достоверность таких сведений отвечает заявитель.

Поэтому принадлежность организации исключительных прав на программный продукт подтверждается документами из списка (правоустанавливающие документы). Свидетельство о государственной регистрации является документом, производным от правоустанавливающих.

Готовое решение для вашего бизнеса
Документы для закрепления прав на разработки штатных сотрудников. Учитывают судебную практику. Использовались при продаже и инвестировании в проекты.

Авторское вознаграждение за программное обеспечение

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом (абз.3 п.2 ст.1295 ГК РФ).

Авторское вознаграждение подлежит уплате независимо от условий начисления и выплаты заработной платы. Оплата труда работника осуществляется за выполнение трудовых обязанностей, в них может входить создание результатов интеллектуальной деятельности по служебному заданию работодателя. Однако правовые отношения по поводу результата интеллектуальной деятельности (РИД) регулируются гражданским правом.

Поскольку всякий РИД имеет добавленную стоимость с учетом возможности его последующего тиражирования или масштабирования независимо от труда автора, гражданское законодательство предписывает в случае передачи прав работодателю выплачивать автору соразмерное авторское вознаграждение.

Поэтому все статьи ГК РФ о договорах на создание произведений по заказу ссылаются на приведенную выше норму о выплате авторского вознаграждения работнику.

Таким образом, авторское вознаграждение за служебное произведение должно выплачиваться работнику наряду с заработной платой. При этом вознаграждение может выплачиваться одновременно с зарплатой. Главное четко согласовать размер авторского вознаграждения, чтобы была возможность доказать факт его получения автором.

Законодательство не содержит ограничений по суммам авторского вознаграждения работников за служебные произведения.

В данном случае стороны должны договариваться об авторском гонораре самостоятельно.
Поскольку процесс создания результатов интеллектуальной деятельности и их оборот относится к гражданским отношениям, желательно данные условия согласовывать в рамках договора о распределении прав на служебные объекты, носящего гражданско-правовой характер. Во избежание негативных последствий такой договор следует подписывать со всяким творческим работником в момент трудоустройства.

Зачем регистрировать программное обеспечение

Регистрация программ в России не обязательна. Права на программу возникают с момента создания. Тем не менее, регистрация ПО дает ряд преимуществ:

  • подтверждение принадлежности исключительного права заявителю;
  • презумпция авторства у лиц указанных в свидетельстве;
  • возможность постановки на учет в качестве нематериального актива;
  • материалы заявки и свидетельство являются доказательствами в спорах с авторами;
  • свидетельство является официальным документов, подтверждающим правомочия лица, указанного в качестве правообладателя, на заключение сделок, предметом которых является зарегистрированное ПО.

Готовое решение для вашего бизнеса
Внесение программы для ЭВМ в государственный реестр Роспатента

Виталий Селиванов, 2021

Авторское право

Оценка:
© ООО «АйТи-Лекс», 2008–2021 Правовая информация
О компании АйТи-ЛексКоманда ИТ юристовНовости АйТи-ЛексКонтактыМеждународные контрактыСоглашения для сайтовДоговоры на разработку ПОЛицензионные договорыДоговоры поставки ПОДоговоры техподдержки и SEOДля разработчиковДистрибьюторамИнтернет-сервисамВеб-студиямСтартапамБаза документов
Информация
Новости ИТ праваСтатьи по ИТ-правуФорум ИТ-юристовFAQ в ИТ-правеСоветы ИТ-стартапамКарта сайта
© ООО «АйТи-Лекс», 2008–2021 Правовая информация