Что лучше: ИП или ООО для ИТ-стартапа
Чек-лист из 12 вопросов
На старте проекта у предпринимателей зачастую возникает затруднение с выбором эффективной формы ведения бизнеса. Что лучше открыть ИП или ООО? Кому-то вопрос может показаться наивным, но именно с него стоит начинать всякий новый бизнес. Почему?
Проекты в ИТ бывают разными, а потому необходимо заранее трезво оценить выгоды и риски от использования различных организационных форм ведения бизнеса, чтобы сделать верный выбор. Ничто не стоит на месте. К сожалению, законодательство также изменчиво, как и сама жизнь. Поэтому, запуская новые проекты, необходимо вновь и вновь сверять имеющиеся представления с текущей ситуацией. Знания могут оказаться устаревшими, что влечет для стартапа дополнительные риски или игнорирование очевидных выгод.
Итак, сравним наиболее популярные формы организации ИТ-стартапов в России с точки зрения главных преимуществ и правовых рисков. Для простоты изложения материала мы выбрали форму чек-листа, который поможет принять взвешенное решение по итогам ознакомления с ответами на типовые вопросы.
1. Личный бизнес или партнерство?
ИП: Статус ИП предполагает единоличное ведение бизнеса.
ООО: Форма ООО подходит как для единственного, так и нескольких собственников (до 50 учредителей). Участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица.
2. Что проще зарегистрировать ИП или ООО?
ИП: В качестве ИП на учет ставится физическое лицо как субъект предпринимательской деятельности. Для включения в реестр достаточно подать заявление с копией паспорта.
ООО: Юридическое лицо регистрируется как самостоятельный субъект права. Для регистрации обязательны:
– заявление, устав и решение о создании (для 1 учредителя).
– заявление, устав, договор о создании и протокол об учреждении (2 и более учредителя).
Иногда ИФНС требует документ, подтверждающий юридический адрес ООО. По желанию учредителей дополнительно заключается корпоративный договор.
3. Кому принадлежит имущество (включая деньги и права)?
ИП: Имущество предпринимателя является его собственностью как физического лица.
ООО: Имущество организации является ее собственностью. Участники общества имеют лишь право получения дивидендов при наличии прибыли и компенсации в случае выхода из общества или его ликвидации.
4. Кто отвечает по обязательствам ИП и ООО?
ИП: Предприниматель несет ответственность перед кредиторами всем своим имуществом. Исключение составляют единственное пригодное для постоянного проживания помещение (его части), кроме внесенного в залог по кредитному договору или договору займа (ипотеке), земельные участки, на которых расположены указанные выше помещения, предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши. Полный перечень приведен в ст.446 ГПК РФ.
ООО: Ответственность общества по долгам ограничена его активами. В отдельных случаях по долгам ООО отвечают его директор и учредители, если доказано, что банкротство наступило вследствие их недобросовестных действий (доведение до банкротства или инициация фиктивного банкротства). В таком случае взыскание по долгам ООО обращается на имущество виновных учредителей или директора в недостающей сумме (субсидиарно). Исключения из списка имущества, которое можно продать за долги те же, что и у прочих физических лиц (включая ИП).
5. Чем проще управлять ИП или ООО?
ИП: В рамках предпринимательской деятельности права возникают непосредственно у физического лица в статусе ИП и обязанности исполняются напрямую по его воле. Дополнительные органы управления отсутствуют.
ООО: Права приобретаются, а обязанности исполняются через органы общества: директора, совет директоров, собрание участников. Возможность влиять на решение общего собрания участников ООО (включая вопрос назначения директора) обычно зависит от доли участника в уставном капитале.
Обычно решения на собрании ООО принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников ООО. Законом или уставом ООО может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия отдельных или всех решений (например, 2/3 или единогласно). Поэтому при составлении устава ООО необходимо обращать пристальное внимание на порядок принятия решений собранием участников.
В отдельных случаях возможны тупиковые ситуации, когда решение не может быть принято. Чаше всего такая проблема возникает в компаниях с 2 учредителями, каждому из которых принадлежит 50% долей в уставном капитале общества. В таком случае необходимо заранее согласовывать варианты выхода из тупиковых ситуаций путем составления корпоративного договора.
6. Как привлекать инвестиции в стартап?
ИП: Единственной легальной формой привлечения инвестиций ИП может быть заключение договора простого товарищества с инвесторами (ИП или коммерческими организациями). Однако такая форма совместного ведения бизнеса плохо подходит для владения нематериальными активами. Получение займов сложно назвать инвестициями, т.к. возврат гарантирован, а процентный доход займодавца не привязан к результатам работы стартапа.
ООО: Привлечение инвестиций в общество оформляется путем продажи части долей в уставном капитале или принятия в состав ООО новых участников. При этом инвесторы становятся совладельцами стартапа, включая его активы, а также получают право управления и получения дохода от его деятельности. С учетом этого ООО – более привлекательная форма открытия стартапа для привлечения инвестиций.
7. Как продать стартап или выйти из бизнеса?
ИП: Продать можно только отдельное имущество ИП (включая интеллектуальную собственность) или предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст.132 ГК РФ).
Предприятие признается недвижимым имуществом, а потому требует государственной регистрации. Все сделки с предприятием также подлежат государственной регистрации (ст.560 ГК РФ).
Помимо этого, кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (ст.562 ГК РФ).
Понятно, что по этим причинам договор купли-продажи предприятия не пользуется большой популярностью среди ИТ-стартапов. Поэтому у ИП обычно выкупают отдельное имущество, включая исключительные права на интеллектуальную собственность, и делают перевод прав и обязанностей по действующим контрактам (если интересна клиентская база).
ООО: Распорядиться своей долей в ИТ-стартапе в форме ООО значительно проще: достаточно передать свою долю или написать заявление о выходе из общества.
Отчуждению долей в ООО третьему лицу могут помешать условия устава о получении согласия других участников либо о преимущественном праве покупки долей другими участниками или обществом. Уставом также может быть установлена обязанность продажи долей по заранее определенной цене (не обязательно соответствующей рыночной). Поэтому при составлении устава данным условиям нужно также уделять много внимания (ст.21 ФЗ «Об ООО»).
Можно также продать покупателю имущество ООО, что обычно практикуется новыми собственниками, которые заинтересованы в чистом активе и не хотят одновременно принимать долги общества. Продажа предприятия (имущественного комплекса) также возможна, но для ИТ-стартапов – это экзотика по описанным выше причинам.
Возможность выхода участника из ООО путем продажи долей ООО, независимо от согласия других участников общества, должен быть предусмотрена уставом. Выход участников из общества, в результате которого в ООО не остается ни одного участника, а также выход из ООО единственного участника также не допускается ст. 26 ФЗ «Об ООО»).
8. Что проще закрыть: ИП или ООО?
ИП: Формально ИП не ликвидируется, а снимается с учета, поскольку физическое лицо как субъект права продолжает существование. Права и обязанности как были на физическом лице, так и остаются. Поэтому нет необходимости в прохождении сложных процедур налогового контроля и завершения расчетов с кредиторами.
Срок исключения из ЕГРИП – 5 дней с даты подачи заявления. Обязательная налоговая проверка не проводится, сверяются только данные по задолженности перед бюджетом. Но и это не может быть препятствием для прекращения статуса ИП.
Расходы при самостоятельной подаче заявления отсутствуют. Долги перед кредиторами сохраняются в полном объеме на физическом лице, утратившем статус ИП.
ООО: При ликвидации ООО прекращает свое существование как субъект права в полном объеме. Права и обязанности прекращаются (долги списываются) с даты исключения ООО из ЕГРЮЛ. Поэтому процедура ликвидации требует учета интересов кредиторов (включая государство в лице налоговой).
При отсутствии убытков ликвидация длится от 3х месяцев до 1,5 лет. Это время необходимо на проведение инвентаризации имущества, сверок расчетов с бюджетом, и налоговых проверок, увольнение сотрудников в особом порядке, а также уведомление кредиторов о прекращении организации и урегулирование с ними финансовых вопросов.
При наличии убытков ликвидация проводится через процедуру банкротства. На практике процесс банкротства длится от 1 года до нескольких лет.
Процедура ликвидации ООО требует существенных затрат на ликвидатора (управляющего), проведение мероприятий по формированию конкурсной массы, ее продаже и оплате текущих расходов.
Не погашенные за счет имущества ООО долги списываются с даты исключения ООО из ЕГРЮЛ. Однако кредиторы вправе возместить убытки за счет директора или учредителей ООО в течение 3х лет, если докажут, что банкротство общества произошло вследствие их недобросовестных действий.
9. Как ведется бухгалтерский учет в ИП и ООО?
ИП: Предприниматель не обязан вести бухгалтерский учет (ст.6 402-ФЗ).
ООО: Для ООО ведение бухучета обязательно. Однако малые и микропредприятия (критерии отнесения в 209-ФЗ) могут вести учет в упрощенном порядке.
10. Как использовать доход на личные нужды?
ИП: Предприниматель может в любое время перевести выручку ИП на личный счет в полной сумме и использовать полученные деньги по собственному усмотрению. При указании в назначении платежа основания «доход от предпринимательской деятельности» дополнительные налоги с суммы перевода не уплачиваются. Однако обслуживающий банк может взимать существенные комиссии с переводов на счета физических лиц, включая собственные. В зависимости от суммы комиссия банка может варьироваться от 1 до 10%. На это следует обращать внимание при выборе обслуживающего банка.
ООО: Собственник получает личный доход от деятельности общества только путем распределения прибыли. Нет прибыли по результатам бухучета – нет дивидендов.
Обратите внимание, что дивиденды можно получить не ранее окончания квартала. Это может быть неудобно в случае необходимости постоянных расходов. Кроме того, дивиденды перечисляются собственнику за минусом НДФЛ 13%. Комиссии банка на перевод физическим лицам практически такие же, как у ИП. Отличие может быть в максимальной сумме переводов за месяц без комиссии. У ИП такая сумма обычно больше.
11. Какие налоги уплачиваются?
ИП: В сфере ИТ предприниматели обычно используют упрощенную систему налогообложения (УСН) или патентную систему налогообложения (ПСН). Обе системы исключают уплату НДС и налога на прибыль.
ПСН может применяться ИП при оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации. ПСН заменяет НДС, НДФЛ и налог на имущество по видам деятельности, допускающим применение ПСН.
Помимо ограничений по видам деятельности для применения ПСН требуется соблюдение ряда дополнительных требований:
- численность его персонала не должна превышать15 человек,
- сумма полученных с начала года доходов совокупно по ПСН и УСН не должна превышать 60 млн. руб.
Для ИП УСН заменяет НДС, НДФЛ и налог на имущество физических лиц с реализации, доходов и имущества получаемых/используемых в предпринимательской деятельности. УСН платится с дохода (6%) или с разницы между доходами и расходами (15%, но не менее 1% от выручки). Субъекты РФ могут устанавливать пониженные налоговые ставки в сфере ИТ.
Иногда встречаются ИП на общей системе налогообложения (ОСН), которая предусматривает уплату НДС и НДФЛ. Обычно ОСН выбирают ИП, работающие с крупными заказчиками, которым необходим «входящий НДС» для сокращения налоговых выплат.
Помимо этого ИП уплачивает страховые взносы на пенсионное, медицинское и социальное страхование. ИП без сотрудников платит страховые взносы по фиксированной ставке (сумма пересматривается ежегодно) + 1% с выручки свыше 300 тыс. руб.
Обратите внимание, что за себя ИП платит страховые взносы независимо от наличия доходов (нулевых деклараций).
При наличии сотрудников ИП уплачивает страховые взносы с фонда оплаты труда как ООО и дополнительно удерживает из начислений НДФЛ 13% в качестве налогового агента. Аналогичные налоги возникают при найме физических лиц по договору гражданско-правового характера (ГПХ).
ООО: ИТ-стартапы в форме ООО применяют УСН или ОСН. Патентная система к деятельности общества не применима.
Для ООО УСН заменяет НДС, налог на прибыль и налог на имущество организаций.
При ОСН помимо НДС 20% выплачивается налог на прибыль 20% (у ИП его заменяет НДФЛ 13%) и налог на имущество.
Страховые взносы платятся с суммы фонда оплаты труда. Если выплата зарплаты не производится (например, в случае фактической приостановки предпринимательской деятельности), страховые взносы не начисляются. Аналогично нет обязанности выплаты страховых взносов при отсутствии выплат по договорам ГПХ в пользу физических лиц.
Помимо этого, как налоговый агент, ООО удерживает НДФЛ 13% с выплат в пользу работников и физических лиц, работающих по договорам ГПХ.
12. Какие отличия в налоговых льготах ИТ-стартапов?
ИП: Предприниматель без сотрудников и физических лиц, привлеченных по догорам ГПХ, может зачесть страховые взносы в счет уплаты УСН в полном размере. В остальных случаях уплаченные страховые взносы уменьшают платежи по УСН не более чем на 50%.
В ряде случаев ИП, зарегистрированные впервые и применяющие УСН или ПСН, могут рассчитывать на «налоговые каникулы». Тогда они начисляют соответствующий налог по ставке 0%. Налоговые каникулы предоставляется ИП в течение двух налоговых периодов с момента его регистрации в ФНС.
Данная льгота применяется не во всех субъектах и для ее использования ИП необходимо соблюсти ряд дополнительных требований по определенным ОКВЭД, численности персонала, максимальному годовому доходу и т.д.
ИП не может получить аккредитацию в качестве ИТ-организации в Минкомсвязи, или стать резидентом Сколково. Поэтому ИП не имеют право на пониженные тарифы страховых взносов.
ООО: В отличие от ИП, ООО могут применять пониженный тариф страховых взносов до 14% в связи с аккредитацией в Минкомсвязи в качестве ИТ-организации или получения статуса организации - резидента Сколково. Полные критерии в ст.427 НК РФ/
Виталий Селиванов, 2020
02.09.2008 г.
ИНН 5407053894
