Лицензионный договор SaaS

Плюсы лицензии на сервис для лицензиара

За что владельцы сервиса выбирают лицензионный договор?

1. Налоговые льготы.

Включение ПО в Реестр российского программного обеспечения позволяет освободить от НДС сумму реализации прав на такое программное обеспечение по лицензионному договору.

При получении организацией дохода от продажи лицензии на собственное ПО не менее 70% от общей выручки можно использовать пониженную ставку страховых взносов в размере 7,6%. Дополнительно для этого потребуется получить аккредитацию в Минцифре в качестве ИТ-организации.

2. Снижение финансовых рисков.

По лицензионному договору основные обязательства владельца ПО считаются исполненными с момента предоставления права его использования лицензиату.

Например, вы продаете годовую подписку. В этом случае с момента предоставления доступа к ПО вся сумма отражается в реализации, тогда как по договору оказания услуг реализация будет отражаться помесячно равными частями.

Поэтому отказаться от лицензионного договора и потребовать возврата остатка суммы за оставшийся срок не получится при отсутствии со стороны владельца ПО существенных нарушений. При этом договор оказания услуг заказчик может расторгнуть в любой момент, возместив исполнителю только подтвержденные расходы.

3. Ограничение ответственности.

Ответственность за недостатки ПО. Поскольку программное обеспечение как и авторское произведение не свободно от недостатков, его владельцы стремятся предоставлять сервис на базе такого продукта по принципу «как есть», то есть без гарантий отсутствия ошибок или уязвимостей и их своевременного устранения.

Ответственность за утечки персональных данных. Лицензия предусматривает предоставление в пользование программного продукта на риск лицензиата. Если по договору на оказание услуг заказчик может поручить исполнителю обработку персональных данных, то по лицензионному договору лицензиат обрабатывает ПДн самостоятельно с вытекающей ответственностью за допущенные нарушения.

Минусы лицензионного договора для лицензиата

1. Лицензионный договор защищает владельца ПО.

Лицензионные соглашения имеют явный дисбаланс, поскольку лицензиат несет существенные риски в связи с предоставлением сервиса ненадлежащего качества и формальными основаниями устранения правообладателя от ответственности. Таким образом, юридически лицензионная схема работы не соответствует интересам пользователя, а иногда и фактическим отношениям сторон.

Для выравнивания баланса интересов правообладатели могут дополнять лицензионные договоры соглашением об уровне обслуживания (SLA), принимая на себя определенные гарантии доступности сервиса и устранения возможных сбоев, соответствия платформы требованиям информационной безопасности.

2. Налоговые риски переквалификации сделки.

Несмотря на то, что с 2022 года налоговое законодательство предусматривает возможность реализации прав на использование ПО в том числе путем предоставления удаленного доступа к нему через Интернет, не стоит забывать от требованиях гражданского законодательства. Последнее допускает заключение лицензионного договора пока только в случае передачи пользователю экземпляра ПО в том или ином виде.

В случае SaaS возможны варианты, когда пользователь:

1. загружает на свое оборудование клиентскую часть ПО,
2. использует браузерный доступ;
3. применяет согласованный протокол (API) для обеспечения взаимодействия собственного ПО с платформой поставщика решения SaaS.

Если в первом случае можно говорить о передаче полноценного экземпляра клиентской части ПО, то во втором можно ссылаться на загрузку в оперативную память клиентского оборудования некой совокупности данных и команд, которая по легальному определению также можно рассматривать в качестве программы для ЭВМ (ст.1261 ГК РФ).

Третий случай представляет наиболее трудный в реализации вариант, поскольку здесь идет речь о направлении запроса и получения результатов его обработки по определенному программному протоколу (похоже на услуги по обработке информации). Таким образом, для заключения лицензионного договора необходимо исходить из представления, что протокол API в совокупности с программным комплексом на стороне поставщика обеспечивает обмен данными с использованием определенных команд на стороне получателя.

Хотя нужно помнить, что налоговое законодательство нацелено на квалификацию факта хозяйственной жизни в первую очередь с точки зрения фискальных правил, а не гражданско-правовой конструкции сделки.

Ошибки при составлении лицензионного договора на сервис

Юридическим недостатком лицензионного соглашения на сервис можно считать отсутствие условий о фактическом предоставлении программы в пользование. Согласитесь, что предоставление доступа к функционалу ПО не равнозначно передаче экземпляра программы в пользование дистанционным способом. В первом случае можно говорить об услугах по обработке информации на стороне поставщика решения SaaS, тогда как во втором мы четко даем понять, что за применение программного инструмента отвечает лицензиат. Этим договор информационных услуг отличается от лицензионного договора.

К коммерческим недостаткам можно отнести злоупотребление правовой конструкцией лицензионного договора на ПО в ущерб интересам пользователя. Здесь необходимо соблюдение баланса как минимум в части гарантий предоставления качественного сервиса. Поэтому к лицензионному соглашению не лишним будет принять SLA или заключить отдельный договор на услуги технической поддержки.

Как упростить заключение лицензионного договора SaaS

Подписанию договора в печатной форме как правило предшествует долгий период согласования с обсуждением множества правок по тексту. На выходе получаются документы с различными условиями. В результате тратятся время и ресурсы команды на согласование, подписание и контроль соблюдения отдельных договоров.

Как избежать этих непроизводительных затрат? Проще всего свести заключение договора к дистанционному принятию оферты. В этом случае вы выведите большую часть условий из процесса согласования, ускорите процесс принятия решения и обмена документами.

Решение с публичной офертой замечательно подходит массовым сервисам с небольшим чеком и может быть интересно платформам с индивидуальными предложениями.

Сервис личного кабинета позволяет автоматизировать процесс оформления, выдачи и оплаты лицензии по инициативе пользователя.

Что необходимо для заключения лицензионного договора на сервис

Поскольку при заключении лицензионного договора часто применяются налоговые льготы, в может потребоваться государственная регистрация программного обеспечения, включение его в Реестр российского ПО, а также получение организацией аккредитации в сфере информационных технологий.

Государственная регистрация программного обеспечения предусматривает включение ПО в реестр и выдачу свидетельства, в котором указывается его правообладатель. Обычно ПО регистрируется после ввода в эксплуатацию для постановки на учет в качестве нематериального актива. Свидетельство о государственной регистрации ПО снимает вопросы о его принадлежности. Регистрация требуется для получения грантов и инвестиций.

Включение в Реестр российского ПО Минцифры необходимо для участия в госзакупках и получения налоговых льгот. Регистрация дает право на освобождение от НДС сделок по его реализации, а также может быть одним из критериев применения ИТ-организацией пониженной ставки по налогу на прибыль и страховым взносам.

Льготы по налогу на прибыль и страховым взносам предоставляются при условии получения ИТ-аккредитации в Минцифре. Регистрация в Реестре российского ПО упрощает получение аккредитации в сфере информационных технологий, т.к. заменяет подтверждение выплаты сотрудникам средней заработной платы по региону или стране.